林XX与安X民间借贷纠纷二审民事裁定书

委托代理人：李XX、刘凯，北京市XX律师。

被上诉人（原审原告）：林XX。

委托代理人：李XX，河北XX律师。

上诉人安X因民间借贷纠纷一案，不服石家庄市栾城区人民法院（2015）栾民初字第1401号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。

一审查明的事实

一、2014年7月10日林XX、安X签订借款合同一份，合同载明，林XX自愿借款给安X使用，安X依照约定为林XX支付本息，安X可以多次向林XX借款，借款本金、利息及借款期限、违约责任以“借条为准”。如发生纠纷以林XX所持借条为结算依据。同时约定合同期限为一年，自2014年7月10日至2015年7月9日。二、在一年内安X分四次从林XX处借款合计300万元，安X为林XX出具借条。其中1、2015年5月10日借条一张，载明借款本金230万元，约定利率月息3分；约定违约金按月计算，按照总借款的2%计算，林XX可以同时主张利息和违约金。借条载明，如果发生纠纷，安X承担诉讼费用，包括但不限于律师费、诉讼费等费用。2015年8月4日安X注明本金延期至2015年8月9日，利息已付至2015年7月9日。2、2015年5月15日借条一张，金额20万元，利率及违约金、诉讼费用承担的约定同上。2015年8月4日安X注明本金延期至2015年7月29日，利息已付至2015年7月9日。3、2015年5月15日借条一张，借款本金30万元（利率及违约金、诉讼费用承担约定同上），2015年8月4日安X注明本金延期至2015年7月26日，利息已付至2015年7月26日。4、2015年5月15日借条一张，金额20万元（利率及违约金、诉讼费用承担约定同上），2015年8月4日安X注明本金延期至2015年8月4日，利息已付至2015年8月4日。上述借款到期后安X未偿还林XX借款本金300万元及借条注明到期日后的利息。三、2015年8月4日安X就以前所欠到期未付的利息8.7万元，以借条形式为林XX出具书面借条，并约定借款每满一个月支付一次利息，但未约定利率标准。同时安X注明此款定于2015年8月7日归还。2015年10月22日，安X对此笔款仅偿还2.29万元。剩余6.41万元未付。四、林XX在本次诉讼中聘请河北XX律师为委托代理人参加诉讼。签订了缴纳律师费10万元的委托代理合同。

一审裁判的理由与结果

一、林XX、安X之间订立的借款合同是双方真实意思的表示，予以认定。依据该合同安X分四次从林XX处借款本金300万元至今未偿还，安X为林XX出具借款条进行具体记载，双方无争议，林XX、安X之间借款属于民间借贷，林XX请求偿还应予以支持。二、依据借款合同及借条，林XX、安X约定借款期间利息及利率标准为月息3分。在审理过程中安X请求按同期银行贷款利率计付，依据《最高人民法院审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十八条、第二十九条之规定，应当按照年利率24%标准计算利息，计息起算日期依照每笔借款逾期之日始计算，至付清款之日止。第一笔230万元，自2015年7月10日起算；第二笔20万元，自2015年7月10日起算；第三笔30万元，自2015年7月27日起算；第四笔20万元，自2015年8月5日起算。三、关于8.7万元的借款条，由于安X已经支付29900元，应予以扣减，剩余6.41万元应由安X支付林XX。由于该款项系前期所欠未支付利息款项，且借条虽有利息约定，但未具体约定利率。因此，自判决书指定的履行期限内支付林XX，逾期则依照民诉法第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。四、由林XX、安X之间借款合同及借条约定，安X到期后不能按期偿还本金的，支付利息，并支付违约金，违约金按月计算，按照所借款总额2%支付林XX违约金，依据《最高人民法院审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》的有关规定，当事人之间约定利率及违约金高于法定标准，对高出部分不予支持。本案利率按照年24%计算，故对违约金的约定不再予以支持。五、关于律师费的数额确定。依据借款合同及借条约定，安X应当承担因诉讼产生的林XX方律师费用。林XX请求安X已予以支持。但是对于律师费的数额依照2002年《河北省律师服务收费（临时）》办理民事案件收费标准第二条，本案委托时间发生时间为2016年1月17日，对比2016年2月1日起实施2016年《河北省律师服务收费指导意见》本案代理费按照2002年标准比例分段计算应为8.5万元。对于高出此标准的部分不予支持。综上，遂判决：一、限本判决生效后十日内安X偿还林XX四笔借款本金300万元及相应利息。（利息起算日以本院认为部分列明为准，利率以年利率24%为准计付，至判决书确定的履行期限届满之日止）。二、限本判决生效后十日内安X偿还林XX所欠到期未付利息款6.41万元。三、限本判决生效后十日内安X支付林XX律师费8.5万元。如果安X未按本判决指定期间履行上述给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费32112元由安X负担。

安X上诉的理由与请求

一、原审判决程序违法；二、本案借款数额不准确，没有证据证明林XX已履行出借义务。请求撤销原判，依法改判驳回林XX的诉讼请求。

二审争议的焦点

一、原审判决是否程序违法；二、林XX是否已履行了出借义务。

二审裁判的理由与结果

一、法律文书通过邮寄送达无法送达时，应当采取直接送达方式（包括留置送达）或者按照当事人填写的送达地址确认书确认的地址邮寄送达，当穷尽一切方法无法送达时，可采取公告送达，以充分保障当事人的基本诉讼权利。本案在没有签写送达地址确认书之前邮寄送达，不能作为缺席判决的理由，原审判决程序严重违法；二、原审判决引用的安X辩称“借款属实，我应当归还。利息我也同意按照贷款利率给付。但是本金是300万元，2015年8月4日借款8.7万元的借条其实以前欠的利息，打成借条的形式，此部分欠款不能再次计息。”系原审法院于2016年3月11日主持调解中安X所作的陈述，依法不应当作为本案的裁判依据。综上，重审纠正以上程序，查明借贷数额，依法裁判。

综上所述，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（三）、（四）项、第一百七十五条之规定，判决如下：

一、撤销石家庄市栾城区人民法院（2015）栾民初字第1401号民事判决；

二、发回石家庄市栾城区人民法院重审。

审判长　　牛跃东

审判员　　李坤华

审判员　　刘瑞英

二〇一六年五月十八日

书记员　　乔XX