孙XX、XX公司劳动争议二审民事判决书

委托诉讼代理人：马俊哲，广东XX律师。

委托诉讼代理人：王X，广东XX实习人员。

被上诉人[原审（2018）粤0106民初9353号案原告、9521号案被告]：XX公司，住所地广州市天河区天寿XX（部位：内自编01-03房）。

法定代表人：MXX。

委托诉讼代理人：富君，北京市XX律师。

委托诉讼代理人：叶XX，北京市XX律师。

上诉人孙XX因与被上诉人XX公司（以下简称XX公司）劳动争议两案，不服广州市天河区人民法院(2018)粤0106民初9353、9521号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。

XX公司在一审的诉讼请求：1.确认双方建立劳动关系的时间为2008年12月1日，确认双方在2011年5月至2013年1月期间不存在劳动关系；2.孙XX返还笔记本电脑一台、办公室柜/门钥匙；3.孙XX承担本案的诉讼费。

孙XX在一审的诉讼请求：1.XX公司支付违法解除劳动合同赔偿金562842元；2.XX公司支付未休年休假工资18484.14元；3.孙XX无需返还手提电脑一台及办公室柜/门钥匙；4.XX公司承担本案诉讼费。

一审法院判决如下：一、确认孙XX与XX公司在2008年8月15日至2017年12月4日期间存在劳动关系；二、自本判决发生法律效力之日起3日内，孙XX应归还XX公司笔记本电脑一台、办公室柜/门钥匙；三、自本判决发生法律效力之日起3日内，XX公司向孙XX出具解除（或终止）劳动关系证明；四、自本判决发生法律效力之日起3日内，XX公司向孙XX支付2016年12月4日至2017年12月4日期间高温津贴差额250元；五、驳回孙XX的诉讼请求；六、驳回XX公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行上述义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。两案受理费20元，由孙XX、XX公司各负担10元。

判后，孙XX不服一审判决，上诉请求：1.撤销一审判决第二、第五项，并依法予以改判；2.判令XX公司支付违法解除劳动合同赔偿金562842元；3.判令XX公司支付未休年休假工资18484.14元；4.判令孙XX无需返还手提电脑一台及办公室柜/门钥匙；5.判令XX公司承担本案的全部诉讼费。上诉的主要理由：一审法院事实认定不清，适用法律错误。1.XX公司违法解除与孙XX的劳动关系。2017年12月3日，XX公司向供应商发出通告，告知供应商孙XX不是公司的联系人，不得从事任何的生意活动。进而，XX公司在2017年12月4日突然不让孙XX进入办公场所，控制其工作电脑及工作邮箱。2017年12月7日，孙XX向天河区劳动监察部门进行投诉，反映XX公司解雇其的违法行为。由此可见，XX公司违法解除了与孙XX之间的劳动关系，而非一审认定孙XX主动辞职而解除。2.XX公司应当向孙XX支付未休年假的工资。XX公司提供的《2017年6月30日休假邮件》不能证明孙XX已休5天的年假，而且邮件中所声称的5天假是调休，而XX公司未提供任何证据证明其发放了孙XX从2007年8月1日至2017年12月4日的未休年假工资。3.孙XX未拿走XX公司的手提电脑一台及办公室柜/门钥匙。XX公司有目的地私自录音属于侵害他人权益的违法行为，不能作为认定案件事实的依据。因此，孙XX无需返还上述物品。

孙XX在二审庭审时补充如下上诉理由：孙XX在2017年12月4日被突然强制不能上班，XX公司在仲裁和一审均以录音为证据主张孙XX是自动离职的。但实际情况是，该录音是在XX公司派了保镖和律师在场，有两个保镖寸步不离跟着孙XX，孙XX感到害怕和恐惧，无法应对，由XX公司以诱骗的方式进行录音的。XX公司没有经过孙XX同意私自录音，根据最高院民事诉讼证据规定，该证据不能作为认定事实的依据。XX公司是处心积虑谋划这个事情，包括电脑和邮箱都是XX公司单方面控制的，公司邮箱的服务器在美国，可以随便修改邮箱。孙XX作为一个劳动者，无法与公司对抗。而事发的时候，孙XX对邮箱无法控制。综上，不能认为孙XX有发出主动辞职的意思表示。事发的原因是XX公司认为孙XX与XX公司的竞争对手有联系，但事实上并非如此，是XX公司自己认为而导致本次的劳动关系解除。所以孙XX没有发出辞职的意思表示，若法院认定有发出，但XX公司对该意思表示没有任何回应，而在仲裁以后，孙XX也不抗拒回公司上班，反而当孙XX劳动权利受到侵害时就向当地的监察部门投诉了。所以本案中关于如何解除劳动关系，事实上是存疑的。

XX公司辩称：1.孙XX主张2017年12月4日XX公司不让其进入公司和控制其电脑和工作邮箱，其因此认为公司单方解除其劳动关系完全不是事实。2017年下半年，XX公司从内部了解到孙XX可能存在不合规的行为，因此决定展开合规调查，在调查期间，暂时安排孙XX休带薪年休假。2017年12月4日与孙XX面谈，面谈的内容主要包括对合规问题的调查和通知孙XX休带薪年休假的情况，同时要求孙XX将工作电脑、手机和钥匙交还公司，配合调查。当时双方的劳动关系并未解除，XX公司不存在诱导诱骗，但孙XX拒绝公司的调查，拒绝归还电脑和手机，多次表示要辞职。在面谈的当晚，XX公司收到孙XX发出主题“辞职”的电子邮件。因此，孙XX主张XX公司违法解除劳动关系不是事实。孙XX主动辞职而解除，孙XX要求公司违法解除赔偿金不能成立。2.关于年休假，孙XX未能提供证据证明该休假是调休，应当承担举证不能的后果。XX公司已经以高于法定标准向孙XX支付未休年休假的补偿，该证据孙XX在一审庭审中确认真实，且对金额没有异议。孙XX主张称XX公司无证据证明已经发放未休年休假工资不是事实。最后，孙XX面谈时明确承认持有公司的电脑和钥匙，但经反复要求，孙XX还是拒绝归还。孙XX主张录音是侵害他人权利，不应作为本案的证据，是完全错误的。本案的录音并非是侵害他人权利取得的证据，录音的场所是XX公司的会议室，并非涉及孙XX隐私场所，没有侵害孙XX的合法权利和公共利益、社会公德，不属于违反法律强制性规定取得的证据。该录音与孙XX的发出的辞职邮件可以形成完整的证据链，证明孙XX自动辞职而解除劳动关系及持有公司配置的电脑和柜门钥匙的事实。综上，请求驳回孙XX全部上诉请求。

本院经审理查明的事实与一审判决查明的事实一致。

二审期间，孙XX提供其与XX公司员工之间于2017年12月8日的微信聊天记录截图，拟证明在面谈前XX公司已经实际控制其工作邮箱并设置了自动回复。XX公司质证认为，该微信记录不属于新证据，并对该证据的三性不予确认，该微信记录不能证明孙XX所称的邮箱被操控，辞职邮件并非其本人发出的情况。

本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条之规定，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。本案争议问题是：一、XX公司是否需要向孙XX支付违法解除劳动合同的赔偿金；二、XX公司是否需要支付孙XX未休年休假工资；三、孙XX是否需返还手提电脑一台及办公室柜/门钥匙。关于第一个问题。本案中，XX公司向供应商发出的通告，仅是告知孙XX已经不是公司的联系人、不能代表公司从事生意活动，并无告知供应商孙XX已经不是XX公司的员工。而XX公司在2017年12月4日面谈时告知孙XX安排其带薪休假是基于启动了对孙XX的内部调查，并明确带薪休假期间孙XX工资福利不变，并无作出解除与孙XX劳动关系的意思表示。而XX公司提供的《辞职邮件》显示孙XX2017年12月4日22：36分向公司发送了主题为辞职的邮件，孙XX对此不予确认，主张其工作邮箱密码被XX公司修改，该邮件不是由其本人发出，但在一审期间未能提供证据予以证明，而其在二审期间提供的微信截图也不能证明其工作邮箱被控制，结合在面谈时孙XX曾两次口头提出辞职，表示不接受带薪休假的安排的事实，该邮件是孙XX本人发出具有高度可能性，故一审认定双方的劳动合同因孙XX的主动辞职而解除并无不当，孙XX主张XX公司违法解除劳动合同，并请求XX公司支付违法解除劳动合同赔偿金不能成立。关于第二个问题。孙XX在回复其上司发送的询问孙XX是否决定于下周休假去看望父母的邮件时的回答是“是的，我将于下周休假”，现孙XX主张邮件中所称的5天假是调休，理据不足，而XX公司也于2017年12月29日向孙XX支付了10天未休年假工资36968.28元。孙XX上诉主张年休假工资缺乏事实根据。关于第三个问题。根据2017年12月4日XX公司与孙XX面谈的录音，孙XX在面谈时是确认手提电脑及办公室柜/门钥匙在其本人手上，现无证据证明孙XX已经将上述物品归还，故其请求无需归还依据不充分。至于孙XX提出XX公司未经其同意私自录音，该录音不应采信的问题。首先，该录音经鉴定未见篡改痕迹，内容及形式均真实、完整。其次，面谈是在XX公司会议室进行，XX公司录音虽没有告知孙XX，但并未侵害孙XX的合法权益，且也不属于违反法律禁止性规定的方法取得。鉴于该录音是对面谈过程的客观反映，故应予以采信，孙XX主张不应采信的理由不成立，本院不予支持。

综上所述，一审法院根据双方当事人的诉辩、提交的证据对本案事实进行了认定，并在此基础上依法作出一审判决，合法合理，且理由阐述充分，本院予以确认并予以维持。孙XX的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：

驳回上诉，维持原判。

两案二审案件受理费共20元，均由上诉人孙XX负担。

本判决为终审判决。

审判长　　梁XX

审判员　　杨XX

审判员　　黄小迪

二〇一八年十一月八日

书记员　　孙　帅

郑翠影