是合伙还是借贷？法律关系不同，关乎案件输赢两面！

成都市成华区XX民事判决书

(2019)川0108民初4993号

　　原告：黄X，女，汉族，1937年3月6日出生，住成都市成华区。

　　委托诉讼代理人：向勇，四川XX律师，特别授权。

　　被告：成都市XX公司，住所地成都市武侯区人民南XX四段**********。

　　法定代表人：焦X，职务不详。

　　原告黄X与被告成都市XX公司(以下简称：XX公司)民间借贷纠纷一案,本院于2019年6月13日立案后,依法适用普通程序，于2019年10月30日公开开庭进行了审理。原告黄X的委托诉讼代理人向勇到庭参加了诉讼，被告XX公司经本院公告送达，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法作缺席审理。本案现已审理终结。

　　原告黄X向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告归还借款本金107万元并支付利息(计算方式：2014年11月1日至2015年5月1日按照年利率10.5%计算：XXX×10.5%÷365×180=55405元;2015年5月2日起，按年利率10%计算至付清止);2、判令本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2013年被告的法定代表人焦X向原告宣称被告目前正在筹备“中国川菜产业化功能韭黄基地(安置房及基础设施)建设项目”，邀请原告参与该项目投资，承诺年收益率在9%-12.5%之间(投资额不同，收益不同)。同年10月31日，原告向被告指定的成都XX诺冠投资管理中心(有限合伙)(以下简称：XX中心)银行账户转款107万元。2014年11月13日，被告向原告出具“承诺函”载明，根据贵方与XX中心于2013年10月30日签订的《有限合伙协议》，XX中心已于2013年10月30日收到您的全额认购款107万元，并于2013年10月31日计算预期年化收益，XX中心已于2014年11月13日兑付封闭期一年的投资收益10.7万元。在6个月的宽展期内的逾期年化收益为10.5%，我司XX公司作为管理人，将于宽展期结束后的10个工作日兑付投资款本金和剩余收益。目前，原告仅收到被告支付的利息(年化收益)10.7万元，107万元本金至今未收回，原告多次催收未果，特提起诉讼。

　　被告XX公司未答辩。

　　经审理查明，2013年10月30日，原告黄X通过其银行账户(尾号7011)向案外人XX中心转款XXX元，备注为“用途：投资XX三期产品”。

　　2013年11月1日，被告XX公司和案外人XX中心向原告黄X发出《确认函》，主要内容为：XX中心已于2013年10月31日收到原告黄X的全额认购款107万元，并于2013年10月31日起计算预期年化收益。原告黄X已成为XX中心的有限合伙人。基金存续期限为二年(封闭期一年，第二年预期年化收益率上浮0.5%)，基金成立后每年分配一次投资收益，第二年归还投资本金和剩余收益。

　　2014年11月13日，被告XX公司向原告黄X出具《承诺函》，主要内容为：XX中心已于2014年11月13日兑付封闭期一年的投资收益10.7万元。在6个月的宽展期内的预期年化收益为10.5%，XX公司作为管理人，将于宽展期结束后的10个工作日内兑付投资款本金和剩余收益。

　　另查明，XX中心登记的合伙人为案外人焦X和被告XX公司，原告黄X未登记为XX中心的合伙人。

　　上述事实，有原、被告身份信息，转款凭证、确认函、承诺函、项目进展说明、XX三期基础设施建设投资理财计划、回购协议、XX中心的企业信用信息公示报告，及当事人的当庭陈述等证据在案证实。

　　本院认为，合伙系合伙人共同出资、共同经营、共享利益、共担风险的一种法律关系，共担风险是合伙法律关系成立的必要条件，是合伙法律关系区别于借贷等法律关系的关键要素。本案中，原告黄X与案外人XX中心约定了归还本金的固定时间和投资收益，违背了共担风险的法律原则，且原告黄X未登记成为XX中心的合伙人，故本院认定本案实为民间借贷关系。被告XX公司以管理人的身份向原告黄X承诺其将兑付本息，现案涉款项已经超过承诺的履行期限，被告XX公司仍未付清款项，故对于原告黄X要求XX公司归还本金107万元的主张，本院予以支持。

　　关于本案的利息问题。双方约定的投资收益为预期收益，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条第二款“除自然人之间借贷的外，借贷双方对借贷利息约定不明，出借人主张利息的，人民法院应当结合民间借贷合同的内容，并根据当地或者当事人的交易方式、交易习惯、市场利率等因素确定利息。”和第二十九条第一款“既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。”之规定，故本院酌定案涉款项的借期内利息和逾期利息均按照年利率6%计付。

　　综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条第二款、第二十九条第一款、及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下：

　　被告成都市XX公司于本判决生效之日起十日内向原告黄X归还本金XXX元及利息(自2014年11月1日至清偿之日止，按照年利率6%计算);

　　如果未按本判决指定的期间履行支付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

　　案件受理费18818元、公告费300元，由被告成都市XX公司负担。

　　如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。

　　审判长　徐　佐

　　人民陪审员　叶小蓉

　　人民陪审员　张林芳

　　二〇一九年十一月二十五日

　　书记员　刘XX