冯XX、汪X故意伤害一审刑事判决书

冯XX、汪X故意伤害一审刑事判决书
湖北省远安县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2019）鄂0525刑初14号
公诉机关远安县人民检察院。
附带民事诉讼原告人王X，男，生于1989年3月28日，汉族，住湖北省远安县。
诉讼代理人柳占良，湖北XX律师。
诉讼代理人李XX，湖北XX律师。
被告人冯XX（曾用名：冯X），男，生于1987年2月16日，汉族，初中文化，户籍所在地湖北省远安县，住远安县。因涉嫌犯故意伤害罪于2018年7月14日被远安县公安局刑事拘留，同年8月21日被逮捕，现羁押于远安县看守所。
辩护人暨附带民事诉讼代理人喻XX，湖北XX律师。
被告人汪X，男，生于1986年2月28日，汉族，初中文化，户籍所在地湖北省远安县，住远安县。因涉嫌犯故意伤害罪于2018年7月14日被远安县公安局刑事拘留，同年8月21日被逮捕，现羁押于远安县看守所。
辩护人暨附带民事诉讼代理人温XX，湖北XX律师。
远安县人民检察院以鄂远检刑诉〔2019〕6号起诉书指控被告人冯XX、汪X犯故意伤害罪，于2019年1月28日向本院提起公诉，附带民事诉讼原告人王X于2019年2月21日向本院提起附带民事诉讼。本院受理后依法组成合议庭，于2019年2月26日公开开庭合并进行了审理，远安县人民检察院指派检察员习XX出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人王X及其诉讼代理人柳占良、李XX，被告人冯XX及其辩护人（代理人）喻XX，被告人汪X及其辩护人（代理人）温XX到庭参加诉讼。现已审理终结。
远安县人民检察院指控：2018年7月13日23时许，王X与冯XX在KTV包房内发生打斗，后冯XX被拉至KTV大厅，王X手持玻璃碎片追至大厅，汪X尾随其后，并用玻璃啤酒瓶砸向王X头部，致其倒地，冯XX见状，持玻璃啤酒瓶击打王X头部，致其大量出血、倒地不起。经鉴定，王X的损伤程度为重伤二级。公诉机关就其指控当庭宣读和出示了相关证据材料。
公诉机关认为，二被告人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。同时指出：一、二被告人具有自首情节；二、被害人对本案发生具有一定过错；三、二被告人已部分赔偿被害人经济损失；四、在共同犯罪中，被告人汪X的罪责相对较轻。建议对被告人冯XX处二至三年有期徒刑；对被告人汪X处一年六个月至二年六个月有期徒刑。
二被告人对起诉书指控其故意伤害的事实无异议，认为其行为构成故意伤害罪，表示认罪服法，请求从轻处罚。
被告人冯XX的辩护人喻XX对本案事实及定性不持异议，辩称：一、冯XX具有自首情节；二、冯XX悔罪态度诚恳，已与汪X部分赔偿了被害人的经济损失；三、本案完全是因为被害人挑起，被害人具有重大过错；四、冯XX此前表现良好，有正当职业，系初犯、偶犯；五、案发后，冯XX及其家属一直积极、多方地联系被害人，向被害人道歉，也愿意主动赔偿受害人的合理合法的经济损失。综上，建议对冯XX处二年有期徒刑并适用缓刑。
被告人汪X的辩护人温XX对本案事实及定性不持异议，辩称：一、汪X具有自首情节；二、汪X认罪认罚；三、汪X已与冯XX部分赔偿了被害人的经济损失；四、被害人在本案中具有过错；五、事发后，汪X及时拨打120，并帮助将被害人抬上救护车；六、汪X此前表现良好，在此次共同犯罪中作用相对较轻。综上，建议对汪X处一年以下有期徒刑并适用缓刑。
附带民事诉讼原告人王X诉称：一、依法就追究被告人冯XX、汪X故意杀人罪的刑事责任；二、请求法院依法判令二被告人连带赔偿因伤造成的经济损失415976.4元（含：1.医疗费：19433.86元；2.误工费：378851.6元；3.住院期间的护理费：10791元；4.住院伙食补助费：19天×50元/天=950元；5.营养费：19天×50元/天=950元；6.交通费：5000元）。附带民事诉讼原告人就其请求向本院提交了诊断证明书、出院记录、住院收费票据、营业执照、食品经营许可证、营业日报表（均为复印件）。
被告人冯XX及其诉讼代理人辩称：1.误工费的计算应当严格依据实际损失计算，餐饮业的标准是35708元/年；2.护理费应当按照护理人员实际误工的损失来计算；3.住院伙食补助费和营养费由法院依法判决；4.交通费应以实际支出的费用为准。
被告人汪X及其诉讼代理人同意被告人冯XX及其诉讼代理人的意见，辩称：1.误工费的证据不充分，不能作为赔偿的标准，应以餐饮业的标准计算，时间应按诊断证明的意见即90天计算；2.护理费计算标准过高；3.交通费没有相关证据，不应支持。
经审理查明：2018年7月13日22时许，被告人冯XX、汪X与被害人王X分别到远安XX。当晚23时许，王X见其妻子谭X进入冯XX包房内，心生不快，冲入包房用玻璃啤酒瓶砸向冯XX，后二人发生打斗并摔倒在地。经包房内他人劝解后，冯XX被拉至KTV大厅，王X手持玻璃碎片追至大厅，汪X尾随其后，并用玻璃啤酒瓶砸向王X头部，致其倒地，冯XX见状，持玻璃啤酒瓶击打王X头部，致其大量出血、倒地不起。经鉴定，王X全身多处裂伤大出血导致失血性休克，其损伤程度为重伤二级。
同时查明：一、附带民事诉讼原告人王X受伤后在远安县人民医院住院治疗19天，产生医疗费19433.86元；二、王X住院期间由其妻子谭X护理，谭X与王X共同经营“远安县某主题餐厅”；三、远安县人民医院出具的诊断证明书建议王X出院后休息3个月；四、案发后，被告人冯XX在现场等候公安机关处理，归案后如实供述了涉案事实；被告人汪X经公安机关电话通知到案后如实供述了涉案事实；五、二被告人已赔偿王X医药费15000元。
上述事实，有经法庭质证核实的下列证据证实：1.二被告人的供述和辩解；2.被害人王X的陈述；3.证人曹X、乔X、袁某等人的证言；4.现场勘验检查笔录、现场方位示意图、照片；5.法医学活体检验鉴定书；6.监控视频资料；7.公安机关民警出具的“抓获经过”“情况说明”；8.诊断证明书、出院记录、住院收费票据、营业执照、食品经营许可证；9.谭X出具的收据。
上述证据能相互印证，足以证明本案事实清楚，证据确实、充分。
本院认为：一、关于刑事责任。被告人冯XX、汪X持玻璃啤酒瓶故意伤害他人身体，致人重伤，其行为已构成故意伤害罪，应依法追究其刑事责任。在共同犯罪中，二被告人均积极实施了伤害行为，应分别承担相应的刑事责任，故本案不宜区分主从犯，但被告人汪X的罪责相对较轻。鉴于二被告人具有自首情节，被害人在本案中亦有过错，且二被告人已部分赔偿了被害人的经济损失，依法可对二被告人减轻处罚。根据本案案情，二被告人不符合缓刑条件，故对辩护人提出对被告人宣告缓刑的辩护意见本院不予采纳。对辩护人其他之有理辩护意见，本院予以采纳。
二、关于民事赔偿。按法律规定，因被告人的犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，被告人应承担相应的民事赔偿责任。根据原告人的诉讼请求和《最高人民法院关于适用的解释》有关附带民事诉讼的相关规定，原告人所诉医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费系被害人因伤造成的物质损失，应列入赔偿范围，由二被告人予以赔偿。原告人所诉医疗费19433.86元，有住院费收据佐证，本院予以确认；所诉误工费378851.6元，因原告人仅提供了其经营餐厅的营业执照和“营业日报表”，不能证实其实际误工损失，计算标准可按2018年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》中“住宿和餐饮业”平均工资35708元/年计算，时间可按住院天数加休息天数计算，即35708元÷365天×（19+90）天=10663元；所诉住院期间护理费10791元，计算标准过高，因护理人员谭X从事餐饮业，可计算为35708元÷365天×19天=1859元；所诉住院伙食补助费950元，计算标准过高，可按20元/天标准计算，即20元/天×19天=380元；所诉营养费虽无医嘱，但根据原告人伤情，确需加强营养，可按20元/天标准计算，即20元/天×19天=380元；所诉交通费5000元，虽未提供相关票据，但考虑交通费系实际发生，本院酌情认定1000元。综上，本院认定原告人的经济损失为医疗费19433.86元、误工费10663元、护理费1859元、住院伙食补助费380元、营养费380元、交通费1000元，共计33715.86元。二被告人已赔偿15000元，还应赔偿被害人18715.86元。
综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第六十一条、第三十六条第一款、第六十四条，《中华人民共和国侵权责任法》第四条、第八条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条及《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十八条、第一百五十五条第一款、第二款之规定，判决如下：
一、被告人冯XX犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年。
二、被告人汪X犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人冯XX的刑期自2018年7月14日起至2020年7月13日止；被告人汪X的刑期自2018年7月14日起至2020年1月13日止。）
三、被告人冯XX、汪X连带赔偿附带民事诉讼原告人王X经济损失共计33715.86元，扣除二被告人已赔偿的15000元，还应赔偿18715.86元，于本判决生效之日起十日内给付。
驳回附带民事诉讼原告人王X的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省宜昌市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审　判　长　　王啸霄
人民陪审员　　钱良喜
人民陪审员　　张军虎
二〇一九年四月三日
书　记　员　　邵XX