上诉XX献县XX与被上诉XX上海XX公司租赁合同纠纷二审民事判决书

上诉XX献县XX与被上诉XX上海XX公司租赁合同纠纷二审民事判决书
辽宁省沈阳市中级XX民法院
民 事 判 决 书
(2017)辽01民终8203号
上诉XX（原审原告）：献县XX，住所地献县。
投资XX：石X，该公司经理。
委托诉讼代理XX：朱XX，河北XX律师。
被上诉XX（原审被告）：上海XX公司，住所地上海市青浦区。
法定代表XX：余XX，该公司经理。
委托诉讼代理XX：蒋XX，该公司工作XX员。
委托诉讼代理XX：术XX，该公司工作XX员。
上诉XX献县XX（以下简称XXX）与被上诉XX上海XX公司（以下简称XX公司）租赁合同纠纷一案，因不服沈阳市皇姑区XX民法院（2017）辽0105民初3455号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
XXX上诉请求：依法撤销原审判决第三项，改判被上诉XX退还上诉XX19台吊篮或折价赔偿194,750元，维持原审判决第一、二项内容，所有诉讼费用均由被上诉XX承担。事实与理由：原审法院认为上诉XX主张吊篮丢失证据不足，与事实不符，上诉XX进场单吊篮套数是84套，出厂是65套，证明有19套吊篮没有下落，被上诉XX也根本没有拿出吊篮退还清单证据。因租赁合同的实际履行地点是被上诉XX工地，所有工地内的货物材料从场地内运出均有上诉XX与被上诉XX签字确认后工地门卫才能放行，实际管控场地和吊篮的是被上诉XX。上诉XX不能决定租赁物的拆除和使用时间，也不能决定是不是能够移走或撤回吊篮，如果拉走必须有被上诉XX的签字确认同意。虽然有约定报停期间乙方不负责吊篮的看护，但也明确约定吊篮及配件丢失双方各付50%的责任，原审判决依据推断显然不负责任，因为没有相应的单据证明19套吊篮退还给上诉XX，显然被上诉XX对此要承担责任。
XX公司二审辩称，依据合同规定吊篮确实丢失需要双方各承担50%的责任，但是现在我方有足够的证据证明吊篮没有丢失，案涉吊篮7月20日双方签订的结算报告，合同中有约定上诉XX派两名工作XX员在吊篮现场对吊篮进行专门管理，上诉XX有XX保管，是否丢失与我方无关。而且所有的吊篮都是上诉XX安装、拆卸、撤回，被上诉XX只是负责使用吊篮，不负责维修和看护，综上，上诉XX称一审法院认定事实不清没有任何依据，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。
XXX向一审法院起诉请求：1.依法判令XX公司给付租赁费66,640元；2.XX公司退还租赁物吊篮19台或者赔偿吊篮款194,750元；3.给付违约金2万元（依据合同约定）；4.本案诉讼费用由XX公司承担。
一审法院认定事实：XXX、XX公司于2013年6月13日签订《献县XX高处作业电动吊篮租赁合同》，双方约定：一、乙方（XX公司）向甲方（XXX）租赁吊篮的型号，数量，日租金：电动吊篮ZLP-630型，租金每台每天40元。暂定70台（使用台数发生量为准），中间移篮费每台6**元，平行移动不计费。二、合同期限：自2013奶6月13日至合同款结清日止，自合同签订之日起生效。凡不属于吊篮本身原因而不使用的其他一切情况租金照常计付，预定租赁期限不得少于60天。暂估总造价捌拾万（80万），按实际发生结算。三、付款方式，计费方式：1.以双方确认的计租请单位计费依据。租金按月结算，若乙方未按每月一清，即视作违约。如租金延期五日未付，出租方有权停止吊篮使用，并此期间出租费照上。每月租赁费在当月25日上报，乙方在下个月15日前支付。收费日期以双方负责XX签署的进、退清单为准。因乙方工作停工，停电或放假，移篮以及国家规定节假日而使用乙方停止施工的，并此期间租金照收。3.如工期跨年度施工，乙方提出书面吊篮报停，报停期间乙方不负责吊篮看护，报停期间吊篮费用不再支付费用。重新启用吊篮。双方签字确认。四、租赁吊篮的交接方式：1.甲方负责一次性吊篮进场，出场，安装，拆卸费用。2.交接方式：吊篮进场和拆除退场时，由双方指定XX员共同验收，并签署交接不可文件作为结算依据，吊篮进场及归还分批次进出场。五、甲方承担责任及义务：6.甲方现场拟派专业管理XX员1-2名，负责现场吊篮的日常管理和设备维护，每日做好检查记录，发现违章作业及时处理。8.吊篮及吊篮所属配件（包括配电箱、电缆线），如遇丢失甲乙双方各付50%。十、本合同签订生效后，任何一方违约上述一至九条的任一条规定即视作违约，违约方按实际应付租金每天的百分之五向守约方支付违约金。
另查，吊篮送货单10张载明XXX给XX公司送吊篮84套，吊篮退货单7份载明XX公司退回XXX吊篮65套。截止到2014年12月31日XX公司工地还有19台吊篮，并且报停。2015年1月，又启用8台吊篮使用15天，租金为4800元。2015年7月6日吊篮结算申请表载明：“2015年4月1日-4月18日使用7台吊篮，4月18日-4月28日使用5台吊篮，4月18日-5月18日，使用4台吊篮，4月18日-7月6日使用3台吊篮，总计租金21,800元“。
再查，2015年7月20日，XXX给XX公司出具吊篮对账单载明，吊篮租赁费用共计产生1,387,560元，已付款1,270,920元，应付余款116,640元。2016年3月16日XX公司又支付了50,000元租金，剩余66,640元租金未支付。
一审法院认为，案涉《献县XX高处作业电动吊篮租赁合同》系双方当事XX真实意思表示，该合同合法有效，XXX依据合同向XX公司提供吊篮，XX公司未按协议按时支付租金，XX公司对促成纠纷负全部责任，现XXX要求给付租金及违约金，理由正当，证据充分，故该院对其主张予以支持。关于所欠租金数额，双方均认可为66,640元，该院予以认定。关于XXX提出XX公司支付违约金20,000元的问题，符合法律规定，该院应准予。
关于XXX提出XX公司赔偿19台吊篮的问题，在2014年12月31日工地有19台吊篮，并报停。2015年1月启动8台吊篮，使用15天后报停。在2015年7月6日双方均签字的吊篮结算申请表上载明：2015年4月1日启用7台吊篮，2015年4月18日启用12台吊篮，到5月18日还剩3台吊篮使用，直至7月6日，租金为21,800元。结合XXX给XX公司出具吊篮结算对账单，足证2015年4月1日至7月6日租金并未按19台的吊篮予以计算，XXX称虽然没按19台吊篮计算租金，不代表工地没有19台吊篮，双方约定，吊篮在工地无论是否使用均计算租金，同时约定工期跨年度施工，报停期间XX公司不负责吊篮看护，由此可证，跨年后报停期间XXX吊篮的是否撤场，XX公司并不负责，即使未撤场也应计算租金，XXX出具对账单没有体现19台吊篮租金，XXX现场工作XX员也并未因吊篮丢失报警，故XXX称19台吊篮丢失证据不足，该院对其主张不予支持。
综上，依照《中华XX民共和国合同法》第六十条、第一百零七条之规定，判决：一、上海XX公司于本判决生效后十日内给付献县XX租赁费66,640元；二、上海XX公司于本判决生效后十日内给付献县XX违约金20,000元；三、驳回原、被告其他诉讼请求。案件受理费5,521元，收取2,761元，献县XX负担2070元，上海XX公司负担691元。余款2760元退回献县XX。
二审期间，双方当事XX并未提交新的证据。本院经审理对一审法院查明的事实予以确认。
本院认为，本案系租赁合同纠纷，二审诉争焦点为：被上诉XX应否向上诉XX返还19台吊篮或折价赔偿194,750元。
本案中，XXX上诉主张2015年7月20日最后一次结算时，在施工现场还有19台吊篮没有退回。对此主张，被上诉XX抗辩认为在2015年7月20日双方最后一次结算时已经没有吊篮在施工现场。对于合同已经最终结算为什么还要保留19台吊篮在施工现场，XXX辩称双方结算的是租赁费，停租之后吊篮不一定退还，因被上诉XX没有通知我方拆卸，就没有拉走。因案涉焦点问题的关键环节在于案涉19套吊篮是否实际丢失，XX公司对吊篮丢失是否具有过错责任。本院经审查认为，在2014年12月31日的施工工地尚有19台吊篮，并报停。2015年1月启动8台吊篮，使用15天后报停。在2015年7月6日双方均签字的吊篮结算申请表上载明：2015年4月1日启用7台吊篮，2015年4月18日启用12台吊篮，到5月18日还剩3台吊篮使用，直至7月6日，租金为21,800元。结合吊篮结算对账单的内容，足证2015年4月1日至7月6日期间的吊篮租金并未按19台吊篮予以计算。因双方在合同约定，吊篮在工地无论是否使用均计算租金，同时约定工期跨年度施工，报停期间XX公司不负责吊篮看护，由此可证，跨年后报停期间XXX的吊篮是否撤场，XX公司并不承担负责看护的义务。
现上诉XXXXX自认吊篮的安装拆卸需要专业XX员进行，被上诉XX并不具备安装和拆卸吊篮的能力，在现场不是派驻的管理XX员，而是1—2名维修XX员，安装拆卸都是XXX外雇XX员进行。本院认为，双方2015年7月20日进行最后结算的合意表明案涉租赁吊篮合同到此终止不再履行，而按照XXX的说法，最后一次结算之后维修XX员已经不在现场，上诉XX也没有专XX看护吊篮，故导致案涉19套吊篮全部丢失，对于XXX在结算后不是积极拆卸回收吊篮，而是撤回维修XX员放任吊篮无XX看管的此种说法，并不符合经验法则和交易习惯。对此，XX公司述称因为2015年7月20日前主体工程当时已经结束，19台吊篮的使用是作为涉案工程的维修工程进行使用，工地管理XX员较少，就电话通知XXX拆卸吊篮，由于XX公司XX员没有在场所以就由XXX直接退场了。本院认为，XX公司的解释具有一定的合理性。结合XXX出具对账单时并没有体现19台吊篮的租金，XXX现场工作XX员也并未因吊篮丢失报警，故虽然对剩余的19台吊篮双方没有签署退场手续，但XXX主张19台吊篮丢失的证据不足，XXX也未提供证据佐证XX公司对吊篮丢失具有过错，一审法院对该事实认定符合实际，裁量结果并无不当，本院予以维持。
综上所述，XXX的上诉请求，不能成立；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华XX民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5,521元，由上诉XX献县XX负担。
本判决为终审判决。
审判长　　关长春
审判员　　赵　卫
审判员　　李　涛
二〇一七年十月三十日
书记员　　吴XX