彭XX、罗XX职务侵占罪一审刑事判决书

　　广东省深圳市宝安区人民法院刑事判决书

　　(2014)深宝法刑初字第1902号

　　公诉机关深圳市宝安区人民检察院。

　　被告人彭XX，曾用名：赵金明，硕士研究生，被捕前系深圳XX。因涉嫌职务侵占罪，于2013年11月30日被羁押，次日刑事拘留，于2014年1月3日被逮捕，现押于宝安区看守所。

　　辩护人罗XX，广东XX律师。

　　被告人罗XX，曾用名：罗X，被捕前系深圳XX。因涉嫌犯有职务侵占罪，于2013年11月30日被羁押，于次日被刑事拘留，于2014年1月3日被逮捕。现押于宝安区看守所。

　　辩护人梁XX，广东XX律师。

　　辩护人史敦定。

　　深圳市宝安区人民检察院以深宝检公一刑诉(2014)2657号起诉书指控被告人彭XX、罗XX犯职务侵占罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。宝安区人民检察院指派代理检察员孙XX出庭支持公诉，被告人彭XX、罗XX及辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。

　　公诉机关指控称，被告人彭XX原系深圳XX，负责总运营;被告人罗XX原系该公司副总经理，负责采购;犯罪嫌疑人王X(另案处理)原系该公司销售经理。彭XX、罗XX和王X一起以彭XX的名义合占该公司1/6的股份，因未能筹到出资款，便合伙预谋在采购机器时，伪造合同，虚增采购款，侵占其他股东的出资款用作自己认缴股份的出资款。2013年2月，彭XX、罗XX和王X通过网络找到设备销售商陈XX，约其见面了解机器情况。后来，彭XX和罗XX再次约陈XX洽谈机器采购，确定一台日本东丽牌CL2000型压著机的购买价格是165万。彭XX伪造采购合同，向公司报账该台机器的购买价为250万元，继而通过直接从公司领款和以失误多付货款为由让陈XX退还多付款项等方式非法占有85万元。2013年5月，彭XX向陈XX提出再购买机器，并让其向公司提出的报价不要低于250万元。陈XX到该公司进行洽谈，彭XX、罗XX、王X当着杨XX等其他股东的面，向陈XX提出购买价格初定为252万元，并以该价格入账。而后，彭XX私下跟陈XX谈定一台松下TBX机器和两台FOG机器的实际采购价合计为170万元。彭XX继而再次通过让陈XX退还多付款项的方式非法占有82万元。公诉机关为此提供相应证据，并认为被告人彭XX、罗XX的行为构成职务侵占罪，请求依法判处。

　　被告人彭XX、罗XX对指控的事实无异议。

　　被告人彭XX的辩护人认为，被告人彭XX归案后认罪态度好，系初犯，不仅无偿退出了股份，还另行赔偿公司82.5万元，获得被害单位的谅解，希望对被告人减轻处罚。

　　被告人罗XX的辩护人认为，1、被告人罗XX在犯罪中，其辅助作用，属从犯，依法应从轻、减轻或免除处罚;2、本案所侵占的财产已全部作为股份注资公司，依法可从轻处罚;3、被告人罗XX的家属积极赔偿了23万元给被害单位，又属初犯。综上，请求对被告人减轻处罚，并宣告缓刑。

　　经审理查明，被告人彭XX原系深圳XX，负责总运营;被告人罗XX原系该公司副总经理，负责采购;犯罪嫌疑人王X(另案处理)原系该公司销售经理。彭XX、罗XX和王X一起以彭XX的名义合占该公司1/6的股份，因未能筹到出资款，便合伙预谋在采购机器时，伪造合同，虚增采购款，侵占其他股东的出资款用作自己认缴股份的出资款。2013年2月，彭XX、罗XX和王X通过网络找到设备销售商陈XX，约其见面了解机器情况。后来，彭XX和罗XX再次约陈XX洽谈机器采购，确定一台日本东丽牌CL2000型压著机的购买价格是165万。彭XX伪造采购合同，向公司报账该台机器的购买价为250万元，彭XX按约定转账20万给陈XX，杨XX转账150万给陈XX，又由马XX转账75万给彭XX。另外，彭XX要求陈XX将多出的5万元和机器维修保证金5万元(该笔事后，彭归还给陈，故不计入)退到自己账户上，陈照办。以上，彭XX、罗XX、王X共侵占公司财产80万。

　　2013年5月，彭XX向陈XX提出再购买机器，并让其向公司提出的报价不要低于250万元。陈XX到该公司进行洽谈，彭XX、罗XX、王X当着杨XX等其他股东的面，向陈XX提出购买价格初定为252万元，并以该价格入账。而后，彭XX私下跟陈XX谈定一台松下TBX机器和两台FOG机器的实际采购价合计为170万元。被害单位分三次转账给陈XX252万元(100万、130万和22万)。期间，陈XX在第一笔100万到账后即转账70万给彭XX，在22万到账后也转账7万给彭(按理，陈X转账12万给彭，但二人私下抵扣之前的维修保证金5万元，因此，该笔侵占数额仍为12万)，以上，三被告人共侵占82万元。

　　彭XX、罗XX、王X共同将所侵占的上述162万元赃款中的160万元作为其认缴该公司1/6股份的出资款，其中彭XX占该出资款的70%，罗XX占20%，王X占10%。

　　2013年11月28日，被害单位报案，同月30日，被告人彭XX、罗XX被羁押，被告人彭XX供认罪行。同年12月5日，二被告人与被害单位达成协议，确认：彭XX侵占公司财产170万、欠股金15.5万元、欠公司借款2万元，合计187.5万元;彭XX等人的股份现值105万元，予以全部折抵，余款82.5万元另行偿还。至同月15日，被告人彭XX及罗XX的家属赔偿被害公司82.5万元(其中罗XX家属退赔23万元)完毕。同月12日，被告人等声明自愿从该公司退股，13日，被害单位对被告人等表示谅解。

　　上述事实有经当庭质证的营业执照、控诉书、受案登记表、抓获经过、职务证明、被告人身份信息、银行交易记录、设备买卖合约、股份变更说明，证人杨XX、陈XX的证言，被害人马XX的陈述，被告人彭XX、罗XX的供述与辩解，辩护人提供的董事会决议、转账凭证、收据、谅解书、股东协议书、赵X出具的证明等证据予以证实，证据之间能相互印证，足以认定。

　　被告人彭XX的辩护人提出：被告人有另行赔偿82.5万元的意见与被告人彭XX确认的董事会决议声明不符，本院不予采纳。但双方协议的法律性质却是需要在此析明：被害单位的股东认可被告人等人的股份出资到位，但因被告人等系以侵占的公司财产作为出资，因此，被告人等应赔偿公司的损失170万(双方确定的数额)，现被告人等欲退出股份，被害单位接受被告人等以所有的股份折抵现有的股价105万进行抵扣(170万-105万)(如此，存在股东与公司的资产混同)，加上其余款项，被告人等还应赔偿被害单位82.5万。因此，辩护人的意见与事实不符。另外，即使按辩护人提出的逻辑来推理：被告人等所侵占的公司财产160万(实际为162万，但双方确认170万，那么，被告人等应归还额为170万，但在此先按160万来作数)已归还公司，但被告人等仍有出资160万的义务，而该出资额对应的股份现值为105万，现被告人等欲退股，则其余股东应出资105万来购买，但抵扣被告人等还欠的160万，则被告人等还应注资55万给公司，加上欠股金15.5万元、欠公司借款2万元，计72.5万，再加上前面的170万-160万的余额10万，被告人等还欠82.5万。因此，无论按哪种逻辑推理，被告人等均不存在另行赔偿82.5万的损失给被害单位或股东的情形。前述的辩护意见不予采纳。

　　本院认为，被告人彭XX、罗XX无视国家法律，以非法占有为目的，结伙利用职务上的便利，将单位财物非法占为己有，数额巨大，其行为构成职务侵占罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以确认。

　　在共同犯罪中，被告人彭XX为主策划、实施洽谈、收受款项等行为，起主要作用，应认定为主犯;被告人罗XX起次要作用，是从犯，依法予以减轻处罚。

　　二被告人归案后认罪态度好，且积极赔偿被害单位的损失，本院决定予以从轻处罚。结合具体的情节，本院决定对被告人罗XX适用缓刑。

　　据此，依据《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第六十七条、第二十五条、第二十六条、第二十七条规定，判决如下：

　　一、被告人彭XX犯职务侵占罪，判处有期徒刑五年(刑期从判决执行之日起算，判决以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期从2013年11月30日至2018年11月29日)。

　　二、被告人罗XX犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年(缓刑考验期从本判决确定之日起计算)。

　　如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向深圳市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。

　　审　判　长　陈　庆　涵

　　人民陪审员　麦　兆　安

　　人民陪审员　朱　维　荣

　　二〇一四年七月九日

　　书　记　员　彭XX

　　书　记　员　龙X(兼)

　　本案相关法律条文如下：

　　《中华人民共和国刑法》

　　第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役;数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。

　　国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。

　　第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。

　　二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。

　　第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。

　　三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。

　　对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。

　　对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。

　　第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。

　　对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。

　　第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。

　　被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。

　　犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。