债权人申请破产能否撤回

[律师回复] 依据客观主义理论来界定主观要件。在认定主观要件中通常存在两种观点，其一为主观主义理论，即从刑事过错的概念(故意与过失之划分)出发，以行为人的主观意思表示来确定其内心善意或恶意，并以此确定行为人应承担的民事责任;其二为客观主义理论，其将行为人的客观行为界定为司法裁判的标准，由于行为人的主观心态难以查知，法官只能从行为人的客观行为来推定行为人是否存在主观上的善意或恶意。因此，对行为人应承担的责任应当以行为人行为中所透露的善意或恶意来确定。笔者认为，基于行为人的客观行为来认定主观要件业已成为科学司法、便捷司法的主流手段，那么，按照诉讼经济原则，经由公正程序证实的客观行为达到了经验法则或证明标准的要求，即可从逻辑上推定行为人的主观意思。

[律师回复] 你好。这是破产法第32条的规定，该条的具体内容是：“人民法院受理破产申请前六个月内，债务人有本法第二条第一款规定的情形，仍对个别债权人进行清偿的，管理人有权请求人民法院予以撤销。但是，个别清偿使债务人财产收益的除外”。 我认为该条的法理依据是，债权人申请撤销债务人破产，在债务人出现“不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力”时，债务人对个别债权人进行清偿可能会侵害到其他债权人的利益。比如说A企业欠B企业200万元,欠C、D等企业1000万元，此时A已经出现破产情形，仅有资产300万元，便对B企业进行了清偿，这就导致CD企业只能对剩余的100万元按比例受偿。正常是BCD三家就破产财产300万元按比例受偿。 目的是为了公平保护所有债权人的利益。

[律师回复] 不要撤诉，可以继续诉讼。 1、债权人可以明确的提供此债务人的准确信息,姓名、户籍等相关资料,是可以让人民法院立案受理的。 2、债权人在诉讼时效期限内，可直接向债务人原居住地或者财产所在地的人民法院提起诉讼，强制执行对方财产。 行动建议： 1、向当地有管辖权的人民法院起诉，法院会采取公告送达的方式，公告时间一般情况下为3个月，当公告时间一到，无论对方是否真实收到通知，法庭都会默认其已经收到出庭通知。 2、等待判决结果，拿着判决结果进行强制执行对方的财产。

[律师回复] 债权人申请破产的，在人民法院没有受理前或与申请书同时送达的，可以撤回。债权人提出破产申请的，人民法院会在收到申请之日起五日内通知债务人。债务人凭申请书可能进行给付，形成给付的法律关系。如债权人再进行撤回，债权人与债务人之间会形成新的法律纠纷。所以债权人的撤销应在人民法院受理前或同时才能撤回。     【法律依据】     《企业破产法》第七条，债务人有本法第二条规定的情形，可以向人民法院提出重整、和解或者破产清算申请。 债务人不能清偿到期债务，债权人可以向人民法院提出对债务人进行重整或者破产清算的申请。 企业法人已解散但未清算或者未清算完毕，资产不足以清偿债务的，依法负有清算责任的人应当向人民法院申请破产清算。

[律师回复] 1、成立的前提不同。民法撤销权成立的前提是债权债务关系的有效存续而破产撤销权除此而外，尚须以破产程序开始为要件。破产程序未开始，不得行使撤销权。 2、权利的主体不同。对于民法撤销权的行使，是由债权人自己决定，并以债权人自己的名义请求人民法院撤销而破产撤销权虽也有债权人决定是否行使撤销权，但债权人不能以自己的名义请求人民撤销，而是由破产管理人代表债权人以诉讼方式为之。根据新企业破产法的规定，在破产程序中管理人的职责是管理债务人的财产，而行使撤销权追回被债务人不正当处分的财产则是其职责范围内的事情。故破产法第31条和第32条明确规定，对于债务人损害债权人利益的处分其财产的行为，管理人享有请求法院予以撤销的权利。 3、适用范围不同。破产撤销权较民法撤销权的适用范围更为广泛，并不局限于债务人恶意处分财产的积极行为。凡是损害了债权利益的行为，无论其是否有恶意(有偿行为须恶意)，无论其行为为积极或消极、无论其形式、内容是否合法，只要是在破产宣告前一定期限内实施的，均可依法实施撤销。 4、撤销权行使的法定期间不同。对于撤销权的行使期间，无论是破产法上的撤销权还是民法债权人撤销权，国外立法大多采用两种制度，一是规定诉讼时效，一是规定除斥期间。我国民法上债权人撤销权制度一般适用除斥期间的规定，如我国合同法第75条规定“撤销权自债权知道或应当知道撤销事由之日起一年人行使。自债务人的行为发生之日起五年内没行使撤销权的，该撤销权消灭。” 破产法上的撤销权，为了使法院对于债务人的行为是否给债权人的利益造成损害、应否撤销其行为作出一个明确的判断，新破产法分别针对债务人的不同行为规定了不同的时间期限：对于无偿转让财产、以明显不合理的价格进行交易、对没有财产担保的债务提供财产担保、对未到期的债务提前清偿和放弃债权五种行为规定的法定期间是法院受理破产申请前一年内对于债务人在具备了破产原因后，仍对个别债权人进行清偿，损害其他债权人利益的行为，法律规定的法定期间为法律受理破产申请前六个月内。 5、行使权利的后果归属不同。民法上债权人撤销权行使后，因撤销债务人行为所得利益归属债务人，债权人可就这部分财产直接要求受偿。而破产法上之撤销权，因其行使撤销权而追回的财产，归属破产财团，破产债权人只能在破产还债程序开始后依法定程序受偿。