国有公司职员是贪污罪吗

[律师回复] 一、罪是什么罪是指国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的行为，该罪的构成前提是行为人必须具有国家工作人员的身份资格，其行为特征是在故意支配下的侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的行为。行为人没有国家工作人员的身份资格，不可能构成单独的罪，但并不能改变侵吞等客观行为特征的应有属性。因此，也足可以构成与侵吞等行为特征相对应的其他犯罪。 二、非国家工作人员与国家工作人员能共同构成罪吗保护社会秩序和保护个人自由，在刑法领域中何者更为重要，是几千年刑法学家们、哲学家们、社会学家们，甚至伦理学家们孜孜以求、而在我们看来还没有最终破译的难题。一句貌似辩证法的对立统一规则似乎已经接近了破译难题的门槛。然而几千年来的刑法法律史和刑法运作史告诉我们，在保护社会秩序的堂皇口号下，个人自由是极容易被忽视，甚至被粗暴的侵犯。历史上社会条件下的法外治法，法外用刑，不胜枚举，俯拾即是。撇开时过境迁的历史不言，我国刑法对此采取了何种价值选择，应当采取何种价值选择，这一问题像有的刑法学者深深指出的那样：“确实是一个深省的问题。”社会秩序和个人自由何者为重，没有一个绝对的价值选择标准。某些犯罪规定只能有特殊主体才能构成，意味着刑法对特殊主体以外的其他社会成员个人自由的承认，但允许可以构成共同犯罪，又意味着向社会秩序的方向回归。但是我们还是认为，我国现行刑法在量刑法定的这一鼓舞人心的口号下面，基本上是以保护社会秩序作为首先价值取向的，正因为如此，犯罪主体资格原则在刑法总则得到确立之后，在刑法分则的具体规定可以进行变异改造就显得不足为奇了。尽管刑法分则中类似罪的这样规定极为少数，但令人觉察到的，刑事立法的个别规定作为一种法律精神已经影响到司法解释，例如罪、职务侵占罪，而这种司法解释的影响扩大到司法实践，就会出现诸如亲属相勾结的罪共犯等等现象。更令人感觉到，当我们的许多刑法学家们忙于为这种刑法规定、司法解释和实践运作寻找“充足”的理论根据时，个人自由要取得与社会秩序相同的地位，甚至个人自由要取得高于社会秩序的地位，我们还必须耐心地假以时日依赖于整个社会的现代法治观念的更新。尽管这一过程在我国长期处于初级阶段的目前和未来将是缓慢的、长时间的，但现代法治观念下的刑法迟早要向这个方面迈进的。当然，远水解决不了近渴，在有身份犯与无身份犯能否构成只有特殊主体资格才能构成的共同犯罪问题，我们否定已有的刑法规定、司法解释、司法案例，甚至由此而引发的论证理论，是否也是为了稍微扩大个人自由的天地起到某种积极的作用。

[律师回复] 一、罪是什么罪是指国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的行为，该罪的构成前提是行为人必须具有国家工作人员的身份资格，其行为特征是在故意支配下的侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的行为。行为人没有国家工作人员的身份资格，不可能构成单独的罪，但并不能改变侵吞等客观行为特征的应有属性。因此，也足可以构成与侵吞等行为特征相对应的其他犯罪。 二、非国家工作人员与国家工作人员能共同构成罪吗保护社会秩序和保护个人自由，在刑法领域中何者更为重要，是几千年刑法学家们、哲学家们、社会学家们，甚至伦理学家们孜孜以求、而在我们看来还没有最终破译的难题。一句貌似辩证法的对立统一规则似乎已经接近了破译难题的门槛。然而几千年来的刑法法律史和刑法运作史告诉我们，在保护社会秩序的堂皇口号下，个人自由是极容易被忽视，甚至被粗暴的侵犯。历史上社会条件下的法外治法，法外用刑，不胜枚举，俯拾即是。撇开时过境迁的历史不言，我国刑法对此采取了何种价值选择，应当采取何种价值选择，这一问题像有的刑法学者深深指出的那样：“确实是一个深省的问题。”社会秩序和个人自由何者为重，没有一个绝对的价值选择标准。某些犯罪规定只能有特殊主体才能构成，意味着刑法对特殊主体以外的其他社会成员个人自由的承认，但允许可以构成共同犯罪，又意味着向社会秩序的方向回归。但是我们还是认为，我国现行刑法在量刑法定的这一鼓舞人心的口号下面，基本上是以保护社会秩序作为首先价值取向的，正因为如此，犯罪主体资格原则在刑法总则得到确立之后，在刑法分则的具体规定可以进行变异改造就显得不足为奇了。尽管刑法分则中类似罪的这样规定极为少数，但令人觉察到的，刑事立法的个别规定作为一种法律精神已经影响到司法解释，例如罪、职务侵占罪，而这种司法解释的影响扩大到司法实践，就会出现诸如亲属相勾结的罪共犯等等现象。更令人感觉到，当我们的许多刑法学家们忙于为这种刑法规定、司法解释和实践运作寻找“充足”的理论根据时，个人自由要取得与社会秩序相同的地位，甚至个人自由要取得高于社会秩序的地位，我们还必须耐心地假以时日依赖于整个社会的现代法治观念的更新。尽管这一过程在我国长期处于初级阶段的目前和未来将是缓慢的、长时间的，但现代法治观念下的刑法迟早要向这个方面迈进的。当然，远水解决不了近渴，在有身份犯与无身份犯能否构成只有特殊主体资格才能构成的共同犯罪问题，我们否定已有的刑法规定、司法解释、司法案例，甚至由此而引发的论证理论，是否也是为了稍微扩大个人自由的天地起到某种积极的作用。

[律师回复] 【法律意见】 　　非国家工作人员将本单位财物非法占为己有，数额较大的，构成职务侵占罪。 【法律依据】 　　《刑法》第二百七十一条　公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。 　　国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。

[律师回复] 解答如下, 对犯罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚： (一)数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。 (二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。 (三)数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产;数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。

[律师回复] 根据你的问题解答如下, 1.多少钱可以入刑 量刑数额提高到3万，3万以下也可追刑责。 司法解释明确，、数额满一万元、具有一定较重情节的就应当追究刑事责任，对的量刑数额则提高至3万元。 去年11月实施的《刑法修正案 (九)》取消了罪、罪的定罪量刑的数额标准，代之以“数额较大”“数额巨大”“数额特别巨大”，以及“较重情节”“严重情节”“特别严重情节”。 《解释》规定“数额巨大”的一般标准定为20万元以上不满300万元，“数额特别巨大”的一般标准定为300万元以上。 最高人民刑二庭庭长裴显鼎表示，将罪、罪起点数额提高到3万元，并不意味着低于3万元的、行为就一概不能作为犯罪处理。 根据《刑法修正案 (九)》关于数额与情节并重的立法精神，《解释》同时规定，、1万元以上不满3万元，具有其他较重情节的即应追究刑事责任;数额不满“数额巨大”、“数额特别巨大”，但达到起点一半，同时具有规定情节的，应当认定为“严重情节”或“特别严重情节”，依法从重处罚。 2.判死刑、死缓到底如何界定? 答：死缓是附条件的不执行死刑。 刑法规定，数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑。 那么，死刑与死缓的适用原则到底是什么? 《解释》规定无期徒刑与死刑是两个不同刑种，为了更准确的适用死刑，《解释》明确规定，死刑立即执行只适用于犯罪数额特别巨大，犯罪情节特别严重，社会影响特别恶劣，造成损失特别重大的、犯罪分子。 “这就是说，司法机关在审判案件时，对于极少数罪行特别严重、依法应当适用死刑立即执行的犯罪分子，坚决判处死刑立即执行。”裴显鼎说。 对于“死缓”，《解释》同时规定，对于符合死刑立即执行条件但同时具有法定从宽等处罚情节，不是必须立即执行的，可以判处死刑缓期二年执行。 裴显鼎特别指出，死缓是附条件的不执行死刑，即在二年缓期执行期间没有故意犯罪的，依据刑法减为无期徒刑、有期徒刑。 3.“终身监禁”到底怎么执行? 答：终身监禁一经作出不得减刑假释，不受服刑表现影响。 去年11月实施的《刑法修正案 (九)》新增加的罪、罪判处死缓减为无期徒刑后终身监禁的规定，到底什么情形可以决定“终身监禁”?“终身监禁”能否执行到底?这些一直是关注的焦点。 这次出台的司法解释明确“终身监禁”是介于死刑立即执行与一般死缓之间的一种执行措施，但又比一般死缓更为严厉。 《解释》指出《解释》指出，根据犯罪情节等情况可以判处死刑缓期二年执行，同时裁判决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。 裴显鼎表示，《解释》明确终身监禁适用的情形，即主要针对那些判处死刑立即执行过重，判处一般死缓又偏轻的重大罪犯，可以决定终身监禁。 此外，凡决定终身监禁的，在 一、二审作出死缓裁判的同时应当一并作出终身监禁的决定，而不能等到死缓执行期间届满再视情而定，以此强调终身监禁一旦决定，不受执行期间服刑表现的影响。 4.官员“身边人”敛财怎么办? 答：此次会议，两高对“为他人谋取利益”作出界定，官员明知“身边人”收钱未退还，可定罪为。 官员“身边人”，这是近年来中国贪腐案件中凸显出来的新现象，“身边人”借着官员的关系大肆敛财该如何遏制? 《解释》规定为依法从严惩治国家工作人员“身边人”的贿赂犯罪，《解释》规定，利用影响力罪、对有影响力的人行贿罪与罪、行贿罪适用相同的定罪量刑标准。 司法解释规定“特定关系人索取、收受他人财物，国家工作人员知道后未退还或者上交的，应当认定国家工作人员具有故意”。 最高人民刑二庭副庭长苗有水表示，这一规定对国家工作人员作了更为严格的要求，只要其知道“身边人”利用其职权索取、收受了财物，未将该财物及时退还或上交的，即可认定其具有故意。 “司法实践中，国家工作人员往往辩解其是在‘身边人’索取、收受他人财物后才知道的，并没有故意，不构成罪。”苗有水认为，司法解释的相关规定扫除了司法中的障碍，对国家工作人员规避法律的这种情况能给予有效打击。 5.官员“小贪不断”如何计算额? 答：多次未经处理的，累计计算数额。 官员多次收受小额贿款，但每次均未达到定罪标准的，该怎么算其数额? 针对这种“小贪不断”现象，今次发布的司法解释从两方面对犯罪数额的计算作出了规定。 1.一是针对小额贿款的问题，明确多次未经处理的，累计计算数额。据此，人多次收受小额贿款，虽每次均未达到《解释》规定的定罪标准，但多次累计后达到定罪标准的，应当依法追究刑事责任。 2.二是针对收受财物与谋利事项不对应的问题，明确利用职务上的便利为请托人谋取利益前后多次收受请托人财物，受请托之前收受财物数额在一万元以上的，应当一并计入数额。据此，对那些小额不断、多次收受的财物，符合条件的也应当一并追究刑事责任。 6.的赃款赃物怎么追缴? 答：追赃一追到底、永不清零，防止“因罪致富”。 刑法第六十四条规定犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;被害人的合法财产，应当及时返还。 那么，赃款赃物如何追缴，迟迟未能追缴上来怎么办? 《解释》强调为有效剥夺贿赂犯罪分子的违法所得，尽可能挽回经济损失，这份新发布的司法解释强调，贿赂犯罪分子违法所得的一切财物，应当依法予以追缴或者责令退赔;尚未追缴到案或者尚未足额退赔的违法所得，应当继续追缴或者责令退赔。 裴显鼎说，追缴赃款赃物不设时限，一追到底、永不清零，随时发现将随时追缴。 最高人民检察院研究室主任万春表示，对藏匿、转移赃款赃物的，要坚持一追到底的原则，避免出现以刑罚执行替代经济惩处的现象，防止“因罪致富”等不正常情况的出现。 7.如何让不能在经济上占便宜? 答：明确贿赂犯罪的罚金刑适用。 《刑法修正案 (九)》对罪和贿赂犯罪增设罚金刑，这意味着不仅要坐牢，还得交罚金。那么，到底罚多少才能不让犯罪分子在经济上占便宜? 《解释》规定根据这次司法解释第十九条规定，对罪、罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处10万元以上50万元以下的罚金;判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处20万元以上犯罪数额2倍以下的罚金或者没收财产; 此外，判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处50万元以上犯罪数额2倍以下的罚金或者没收财产。对刑法规定并处罚金的其他贿赂犯罪，应当在10万元以上犯罪数额二倍以下判处罚金。 苗有水解释，贿赂犯罪属于经济犯罪，对贪利型犯罪有效利用罚金刑的惩罚性可以起到比执行自由刑更好的行刑效果，不能让犯罪分子在经济上占便宜。 此外，由于刑法条文仅规定判处罚金，没有具体适用标准，实践中可能出现各地裁判不 一，量刑差距过大。统一规定罚金刑的裁量标准，有利于合理控制自由裁量刑罚幅度，起到规范量刑的作用。 苗有水称，实践中，有的案件忽视了执行的可行性，判决中出现“天价罚金”，但实际无法执行的现象。因此，《解释》综合考虑罪行轻重和可操作性，根据罪、罪法定刑设置，明确了相应罚金刑的适用标准，从而避免罚金刑虚置、空判或者执行不到位。 8.贿赂犯罪的对象仅限于“财物”? 答：获得“财产性利益”也能判。 近年来，随着社会经济的发展，贿赂犯罪手段越来越隐蔽，通过收受干股、合作投资、委托理财、赌博等方式，变相收受请托人的财物，这种隐蔽贿赂怎么惩罚? 司法解释的发布会上，最高人民检察院研究室主任万春表示，贿赂犯罪的本质在于：，根据刑法规定，贿赂犯罪的对象是“财物”，如何界定贿赂犯罪中的“贿赂”，关键在于对刑法中规定的“财物”应当如何理解和进行解释。 万春解释，根据新的司法解释规定，贿赂犯罪中的财物，包括货币、物品和财产性利益。财产性利益包括可以折算为货币的物质利益如房屋装修、债务免除等，以及需要支付货币的其他利益如会员服务、旅游等。后者的犯罪数额，以实际支付或者应当支付的数额计算。 9.坚持依法从严惩治 据了解，该司法解释通篇体现了依法从严惩治的精神。 一是严密刑事法网，针对贿赂犯罪的新情况、新特点，对犯罪构成要件作出扩张性解释，强化法律适用的针对性，严厉追究、犯罪行为。 二是严格刑罚适用，综合考量各种因素确定不同职务犯罪的定罪量刑标准，统筹解决罪与非罪、罪轻与罪重的标准掌握。