股东被吊销营业执照

[律师回复] 小股东在入股的时候要长个心眼，吊销营业执照股东可以根据《公司法》和《破产法》等法律规定履行清算义务。

[律师回复] (1)企业法人在被吊销营业执照后至注销登记前，虽然丧失了从事经营活动的资格，但仍应视为存续，具备诉讼主体资格，可以以自己的名义进行诉讼活动，依法主张权利和承担义务。 (2)企业法人在被吊销营业执照后至注销登记前，依法成立清算组的，可以以清算组名义起诉应诉，参加诉讼活动，由清算组承受原企业的权利义务。 (3)企业法人在被吊销营业执照后至注销登记前，其出资人(包括股东、开办单位等)不依法组织清算的，可以根据债权人的申请作为共同被告参加诉讼，承担清算责任。 (4)如果企业法人的出资人(股东、开办单位等)出资不到位，或者抽逃资金、转移财产的，该出资人除应承担清算责任外，还应当根据具体情况在相应范围内承担侵权赔偿责任。 【法律依据】《企业法人法定代表人登记管理》第四条：担任因违法被吊销营业执照的企业的法定代表人； 并对该企业违法行为负有个人责任，自该企业被吊销营业执照之日起未逾三年的。不得担任法定代表人。

[律师回复] 股份合作制企业被吊销法人营业执照后，在实践操作中由股东作为诉讼主体会带来一定的消极效果例如：如果股东作为原告提讼，一旦以自己的名义收回公司的债权，判决时必然要将财产量化给每位股东，造成公司财产与股东财产的混同，使企业债权人实现债权的难度增加，侵害其他债权人的利益。如果原告是某些股东，当债务人履行后他们可能携款而逃，侵害其他股东的利益；当债权人向被吊销营业执照的企业法人主张债权时，股东可能根据自己的好恶，选择履行，侵害其他债权人的利益等等。、股东只与企业发生内部关系，与相对人或其他主体一般不发生关系，如果相对人或其他主体通过“法人人格否认”的理论来追及股东，只有在股东没有按规定履行出资义务，或者履行出资义务后又抽逃出资，或者通过关联易或其他手段违法取得企业财产的情形下才行得通，此时股东才与相对人或其他主体发生关系，当然股东也只承担自己应当承担的责任，即除履行出资义务不实没有达到法定最低注册资本标准时，不承担无限连带责任。在无人应诉的前提下让股东作为被告虽是无奈之举，但因不存在适用“法人人格否认”的特定事由，故在被吊销营业执照后要股东承担民事责任或者作为诉讼主体的观点缺乏法理支撑。

[律师回复] 一、公司法人被吊销营业执照的情形及未经清算而被注销的法律问题。 吊销公司法人营业执照是法律赋予公司登记机关的职能。根据法律规定，工商行政管理机关是公司登记机关。根据《中华人民共和国公司登记管理条例》第五十 八、五十 九、六十 六、六十 七、六十 八、六十九条之规定，公司法人被吊销营业执照有六种情形，具备六种情形之一，均可能被吊销营业执照。 1、办理公司登记时虚报注册资本，取得公司登记的，情节严重的; 2、办理公司登记时提交虚假证明文件或者采取其他欺诈手段，取得公司登记的，情节严重的; 3、公司破产，解散清算结束后，不申请办理注销登记的; 4、公司不按规定接受年度检验的，逾期仍不接受年度检验的; 5、伪造、涂改、出租、出借、转让营业执照的，情节严重的; 6、股份有限公司设立变更、注销登记后，不在规定期限内发布公告或者发布的公告内容与公司登记机关核准登记的内容不一致的，拒不改正的，情节严重的。司法实践中，有限责任公司被吊销营业执照大部分属于第4种情形，未按规定接受工商企业年度检验。 由于国家权利部门对公司法人被吊销营业执照后其法人资格的认识不同。在司法实践中出现了“未经清算而已被注销的公司”。国家工商行政管理局工商企字(2002)第106号 “关于企业法人被吊销营业执照后法人资格问题的答复”认为“吊销营业执照、注销登记是企业法人资格消亡的两种形式，两者的法律后果均导致企业法人资格消亡”。“吊销营业执照就意味着其法人资格被强行剥夺，法人资格也就随之消亡，并由登记机关在企业档案上予以载明，不需要被吊销营业执照的企业法人再申请办理注销登记”。最高人民法院法经(2000)24号函答复辽宁省高级人民法院则认为：“企业法人被吊销营业执照后，应当依法进行清算，清算程序结束并办理工商注销登记后，该企业法人才归于消灭。因此，企业法人被吊销营业执照后至被注销登记前，该企业法人仍应视为存续，可以自己的名义进行诉讼活动”。正是认识的不同，在司法实践中出现了“未经清算而已经被注销的公司”。地方高院为此作出了有关规定，如浙江省高级人民法院“关于公司法适用若干问题的理解”第18条“对于未经清算而已经被注销的公司，其债务应如何处理”的规定。北京市高级人民法院“关于企业下落不明、歇业、撤销、被吊销营业执照，注销后诉讼主体及民事责任承担若干问题的处理意见(试行)”第25条 “企业未经清算即被注销登记，第三人在工商管理部门的注销登记中承诺偿债”的规定。笔者在代理一起公司股东被吊销营业执照的股权纠纷中，就碰到该一法律问题，公司股东实质上被吊销营业执照但名义上是被登记机关予以注销。法院如对“予以注销”该一证据作认定为名为注销实为被吊销营业执照，有越权之嫌，不符合法律程序。当事人如以“予以注销”该一具体行政行为提起行政诉讼，早已超过诉讼时效。最后，以法院与工商登记机关协商，由工商登记机关作出说明予以解决。笔者认为对历史遗留的公司法人或企业法人应该被吊销营业执照而被登记机关予以注销的法律问题，应由最高人民法院与国家工商行政管理局以答复或函的形式，作出一个规定。以有利于有限责任公司的法人股东因实质被吊销营业执照而名义上被予以注销的股权处理。 二、公司法人被吊销营业执照后至工商机关核准注销登记前地位的确定。 公司法人被国家工商行政管理部门吊销营业执照后至工商机关核准注销登记前，其作为法人的主体资格如何确定。即公司法人是否具有民事主体资格和诉讼主体资格，是解决有限责任公司的法人股东因被吊销营业执照的股权法律问题的前提。 公司法人被吊销营业执照后是否具有民事主体资格和诉讼主体资格是个不断认识的过程。

[律师回复] 股份合作制企业被吊销法人营业执照后，在实践操作中由股东作为诉讼主体会带来一定的消极效果例如：如果股东作为原告提讼，一旦以自己的名义收回公司的债权，判决时必然要将财产量化给每位股东，造成公司财产与股东财产的混同，使企业债权人实现债权的难度增加，侵害其他债权人的利益。如果原告是某些股东，当债务人履行后他们可能携款而逃，侵害其他股东的利益；当债权人向被吊销营业执照的企业法人主张债权时，股东可能根据自己的好恶，选择履行，侵害其他债权人的利益等等。、股东只与企业发生内部关系，与相对人或其他主体一般不发生关系，如果相对人或其他主体通过“法人人格否认”的理论来追及股东，只有在股东没有按规定履行出资义务，或者履行出资义务后又抽逃出资，或者通过关联易或其他手段违法取得企业财产的情形下才行得通，此时股东才与相对人或其他主体发生关系，当然股东也只承担自己应当承担的责任，即除履行出资义务不实没有达到法定最低注册资本标准时，不承担无限连带责任。在无人应诉的前提下让股东作为被告虽是无奈之举，但因不存在适用“法人人格否认”的特定事由，故在被吊销营业执照后要股东承担民事责任或者作为诉讼主体的观点缺乏法理支撑。