工伤保险待遇纠纷代理词

[律师回复] 代 理 词 仲裁员： 律师事务所接受被申请人委托并指派我作为其代理人，依法参与本案仲裁。代理人认为，申请人是被申请人从农村招用的农民工，在被申请人处上班七个月不足一年，被申请人没有为申请人办理养老保险属实，问题是被申请人该不该为申请人办理养老保险？代理人认为，根据以下规定，被申请人不需要为申请人办理养老保险： 1、1998年8月22日施行的《陕西省城镇企业职工基本养老保险条例》 第二条第一款规定：“ 本条例适用于本省行政区域内城镇各类企业（以下统称企业）职工基本养老保险。从农村招用的使用期不满一年的临时工和在本省企业工作的港澳台人员、外国籍人员除外。” 备注：从以上规定可以看出，从农村招用的使用期不满一年的临时工不需要按照条例规定办理养老保险。 2、2006年3月1日《陕西省劳动和社会保障厅关于企业招用的临时工和农民合同制工人参加基本养老保险有关问题的复函》（陕劳社函【2006】107号） “三、企业从农村招用的一年以上的农民合同制工人，《陕西省城镇企业职工基本养老保险条例》颁发前，应按照1995年陕西省人民政府令第13号规定参保并缴费；《陕西省城镇企业职工基本养老保险条例》颁发后，按照条例规定参加城镇企业职工基本养老保险并缴费。 备注：从以上复函可以看出，从农村招用的农民工只有在一年以上的才需要按照条例规定办理养老保险。与条例的规定是一致的。 根据以上规定，申请人要求被申请人为其补办上班七个月期间的养老保险是没有法律依据的，应予以驳回。 以上代理意见，供仲裁庭考虑。 代理律师：事务所 GYJ 律师 二O一O 年六月日 以上是对于养老保险待遇纠纷代理词的回答

[律师回复] ????尊敬的主审法官： ????根据《中华人民共和国民事诉讼法》第五十八条的规定，北京市浩东律师事务所接受被告白某的委托，指派本人作为其与原告某实业有限公司(以下简称“某公司”)劳动争议一案一审诉讼代理人。通过阅卷和参加庭审，了解了案情，现依据事实和法律，发表如下代理意见，请法庭给予充分考虑并予以采纳: ???? 一、被告因交通事故所受伤害属于工伤范畴，且已经法定程序予以认定，该工伤认定已经发生法律效力，原告的该项诉求已经超过了民事案件受案范围，应当依法裁定驳回其该项起诉。 ????被告白某在2013年某月某日晚下班途中受到交通事故伤害，对方肇事车辆逃逸。该交通事故某自治县公安交警大队依据《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第九十二条的规定作出责任认定，白某在此次事故中无责任。该责任认定符合法律规定，具有法律效力。 ????2014年某月某日，被告白某作为申请人向某市人力和社会保障局提出工伤认定申请，该局依据《工伤保险条例》第十四条第六项的规定，于2014年某月某日作出了某人社伤险认决(某)字【2014】030号认定工伤决定书，认为白某受到的事故伤害属于工伤认定范围，予以认定为工伤。依据《工伤保险条例》第五十五条第二项和《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条、第三十九条的规定，原告方作为用人单位如果对该工伤认定不服，应当在法定的期限内申请行政复议或提起行政诉讼，但原告方未依法行使上述权利，故该工伤认定决定书已经发生法律效力。 ????根据我国现行法律，对工伤的认定属于劳动社会保障部门的行政职责和权限，其作出的工伤认定决定的性质属于行政机关依法作出的具体行政行为，原告如对工伤认定不服，应在法定期限内依法提起行政诉讼，而不应提起民事诉讼。即原告的该项诉求超出了《中华人民共和国民事诉讼法》规定的民事案件受案范围。根据《民事诉讼法》第一百二十四条第一项及《最高人民法院关于适用lt;中华人民共和国民事诉讼法gt;若干问题的意见》第139条的规定，原告的该项诉求不属于民事案件受案范围，人民法院不应受理，如受理后发现不属于民事案件受案范围，则应当裁定驳回起诉。 ???? 二、原告应当支付被告医药费、住院伙食补助费、交通费、食宿费、护理费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、劳动能力鉴定费等各项费用。 ???? 1、依据《工伤保险条例》第三十条的规定，原告应当赔偿被告医药费,总计5120 2.41元。 ????其中：某县人民医院：单据4张，总金额为102 9.19元; ????某大学附属医院(第一次)：单据1张，总金额4237 1.64元; ????某大学附属医院(第二次)：单据4张，总金额7070.64元; ????民寿堂某光片费用：单据1张，总金额90元; ????某大学附属某医院：单据3张，金额640.94元 ???? 2、依据《工伤保险条例》第三十条及河北省人力资源和社会保障厅《关于贯彻落实新修订lt;工伤保险条例gt;有关问题的通知》第四条第一项的规定，原告应当赔偿被告住院伙食补助费，总计52 5.00元。 ????被告两次住院共计15天，伙食补助标准为35元/天/人，计应赔偿52 5.00元。 ???? 3、依据《工伤保险条例》第三十条及河北省人力资源和社会保障厅《关于贯彻落实新修订lt;工伤保险条例gt;有关问题的通知》第四条第二项的规定，原告应当赔偿被告交通费，总计37 3.00元。 ????被告两次住院共计15天，统筹地区外就医交通费用为市内交通补贴15元/天/人，计22 5.00元，长途公共汽车为实报实销，车票金额14 8.00元，总计373元.00。 ???? 4、依据《工伤保险条例》第三十条及河北省人力资源和社会保障厅《关于贯彻落实新修订lt;工伤保险条例gt;有关问题的通知》第四条第三项的规定，原告应当支付被告食宿费，总计2250.00元。 ????被告共计住院15天，根据省外150元/天/人，计应支付2250.00元。 ???? 5、依据《工伤保险条例》第三十条的规定，原告应支付给被告护理费1500.00元。 ????被告共计住院15天，按照护工标准150元/天/人，计应支付1500.00元。 ???? 6、依据《工伤保险条例》第三十三条的规定，原告应支付给被告停工留薪期工资854 3.80元。 ????经过某市劳动能力鉴定委员会对被告劳动能力的鉴定，停工留薪期为十个月。被告受伤前十二个月的平均工资为140 5.76元，故十个月停工留薪期工资应为1450 7.60元，期间原告支付了被告工资551 3.80元，应予扣除，即原告还应支付被告停工留薪期工资845 3.80元。 ???? 7、依据《工伤保险条例》第三十七条第一项、第六十四条第二款的规定，原告应支付给被告一次性伤残补助金2210 2.20元(4903元×60%×9个月);依据《工伤保险条例》第三十七条第二项、《河北省工伤保险实施办法》第三十四条的规定，原告应支付一次性工伤医疗补助金5730 2.00元(4093元×14个月);应支付一次性伤残就业补助金2455 8.00元(4093元×6个月)。 ???? 8、原告作为用人单位没有依法为被告缴纳工伤保险费，因此，依据《河北省工伤保险实施办法》第二十六条的规定，被告预交的初次鉴定费用600.00元，应当由原告支付。 ????被告的上述主张有充分的证据和法律依据予以支持，相关证据已在法庭出示并经对方质证，望贵院依法予以采信!原告在庭审中一再强调，被告从某县人民医院转院到某大学附属医院救治属于私自转院，不予认可相关费用。本代理人在法庭上已有理有据地充分给予了反驳，现特别强调：被告方已在庭上提交了某县人民医院于2013年某月某日开具的“诊断证明书”，上面的“处理意见”中明确写明了“去上级医院继续诊疗”。因此，被告去某大学附属医院救治并非私自转院，而是因伤情危重，并且是经原治疗医院准许转院，我方现也已将费用清单提交法院，故对治疗发生相关费用，原告应予支付。 ???? 三、庭审过程中，法院询问双方是否同意调解，双方均表示同意。在此，本代理人代表被告白某及其家人对主审法官的辛勤工作表示衷心的感谢!白某刚满十九周岁，因工伤已造成残疾，现在所有的治疗费用全是自己垫付的，而用人单位没有支付一分钱的费用，连最起码的关心、问候都没有，其对员工的冷漠、轻视令人难以接受，也于法难容。我方作为弱势群体，恳请法庭依法公正、高效办理本案。为防止对方借调解之名，无故拖延诉讼，导致久调不决现象发生，我方当事人在此明确表明观点：无论调解或判决，望贵院在简易程序三个月审限予以结案。 ????综上所述，被告因交通事故所受伤害经法定程序认定，属于工伤，该工伤认定决定已经发生法律效力，原告要求“确认被告所受伤害不属于工伤”的诉讼请求，不属于民事案件受案范围，且已经超过起诉期限，应当依法裁定驳回其该项起诉。原告对其各项主张均未能提供任何证据加以证明，属于主观臆断和猜测，不应得到支持。被告要求原告支付各项损失的主张，证据充分且符合法律规定，望贵院依法予以支持!

[律师回复] 《中华人民共和国合同法》第六十条规定“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务”、第二百九十条规定“承运人应当在约定期间或者合理期间内将旅客、货物安全运输到约定地点”。据此，原被告之间客运合同关系依法成立后，被告即负有将原告及行李安全运至合同目的地的附随义务。但由于被告将原告行李装入后备箱后，却不锁后门、不留心看管，导致原告行李丢失。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”等规定，被告应当对原告损失承担损害赔偿责任。

[律师回复] 根据你的问题解答如下, 　　尊敬的审判长：　　根据《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定，辽宁亮法律师事务所接受大连华进进出口有限公司的委托，指派本人担任其在朝阳华龙工业铸钢厂加工承揽合同纠纷一案中的诉讼代理人。接受委托后，本人就本案的有关情况进行了认真的调查，查阅了有关的法律法规，现根据事实和法律，发表代理意见如下：　　一、关于本案的本诉部分。　　 首先，被告提走的部分加工承揽标的物质量不符合双方的合同约定，被告有拒绝支付加工费的权利。　　2006年7月17日，原、被告双方签订了一份《生产合同》，约定由原告为被告加工金属铸件，质量标准参照合同所附图纸。随后被告向原告提供了部分订单，约定了铸件的质量、数量及交货期限。原告交付的金属铸件经被告发往日本中山铁工后，经中山铁工实地检验，部分加工件有严重的质量问题。经与原告方协商，原告仍未履行其合同义务，没有按合同约定补齐不良品的数量。庭审中，被告已向法庭提交了大量日本中山铁工发来的加工件的不良照片，以及被告与日本中山铁工、原告与被告之间的电子邮件作为原告发往日本的加工件不良的初步证据，尽管这些证据做为证明原告产品质量问题的证据效力并不十分充足，但基于此被告已向法庭提交了这些产品质量的鉴定申请，根据有关法律规定，人民应该对此申请予以准许，以查清本案的事实，但人民却没有对此做出明确的答复。如此，应该对被告提供的原告产品质量不符合双方合同约定的证据予以认定。既然原告加工的部分金属铸件不符合双方合同约定的标准，原告根据双方合同约定拒绝支付加工费就是法律赋予自己的权利。　　 其次，被告未提走的部分合同承揽标的物质量是否符合双方的合同约定尚无定论，人民不宜直接判决一方当事人必须履行合同。　　在发现原告人发往日本的部分金属铸件不符合双方的合同约定后，被告曾就未发货部分的质量与原告多次沟通，但均未得到其肯定的答复，于是被告便有理由相信原告未发走之加工铸件质量仍不符合双方合同的约定。在原告后，被告也就此部分产品质量问题向法庭提出了鉴定申请，但依旧没有得到批准。如此一来，原告方现存之加工铸件是否符合双方合同的质量约定便没有明确的答案。对是否符合双方合同约定质量标准的加工件，人民判决继续履行合同显然缺乏法律依据。　　再次，被告并未违约，不应该承担合同约定的违约金。　　原、被告双方2006年7月17日签订的《生产合同》第十一条约定：“需方的违约责任：供方按质按时完成需方定做合同，如需方未按合同规定付款，每日需支付3‰的违约金。”尽管原告方向被告提供了真实有效的发票后，被告的确未向原告支付全部加工费，但责任不在被告，且被告也不需要向原告承担此违约责任。原因之 一，原告方为被告方加工的部分金属铸件质量并不符合双方合同约定的标准，具体在前面已有论述，在此不再赘述;原因之 二，原告方并没有按合同的约定交货时间将加工件发到被告处。对于合同的交货期双方也有明确的约定，《生产合同》第八条第2项规定：“交定做物日期计算：供方自备运输工具送交定做物的，以需方接收的入库凭证为准;委托运输部门运输的，定做物送达指定地点以需方的入库凭证日期为准。”也就是说，无论何种方式交货，均以被告的入库凭证日期为交货日期。在已发货的部分加工件订单中，双方约定最晚交货时间为2006年9月14日，但有证据证明，原告方给被告最晚一次发货时间是2006年9月28日由辽NW0953号车辆发到大连，致使被告发往日本的时间不得不推迟到2006年9月29日。这严重损害了被告人的商业信誉。根据合同约定，只有原告“按质按时完成需方定做合同”，需方才承担违约责任。既然原告方并没有“按质按时”完成被告定做的合同，被告当然就不需要承担违约责任了。　　综合以上三点，原告向被告提交的加工件并没有按质按时完成，且质量问题严重，被告人没有违约，不应该承担任何违约责任。人民应该驳回原告的诉讼请求。　　 二，关于本案的反诉部分。　　 首先，原告要求被告赔偿加工费的请求应该得到支持。如前所述，被告为原告加工的部分金属铸件质量具有重大缺陷，给原告人的商业信誉带来了严重的负面影响，原告为了处理被告的产品质量问题，曾派专人去日本处理此事，花费人民币三万余元。被告为原告加工的不合格部分铸件的加工费为捌万余元。《中华人民共和国合同法》第262条规定：“承揽人交付的工作成果不符合质量要求的，定作人可以要求承揽人承担修理、重作、减少报酬、赔偿损失等违约责任。”据此，既然被告为原告加工的铸件不符合质量要求，原告人在损失巨大的前提下，只请求赔偿8万元的诉讼请求应该得到法庭的支持。　　 其次，原告人被人民冻结美元的利率损失应该由被告承担。原、被告之间合同结算币种为人民币，并不是美元。但根据被告的申请，冻结了原告人外汇存款4万元美金，这是没有任何法律根据的。原告人有很多人民币存款帐户，而且履行能力非常强，且无拒绝履行判决的任何迹象，人民冻结原告美元存款的裁定显然是错误的。由于众所周知的原因，从冻结原告美元之日起，人民币兑美元的汇率便大幅度提高，致使原告的美元大幅度贬值，给原告造成了不可挽回的经济损失。《中华人民共和国民事诉讼法》第九十六条规定：“申请有错误的，申请人应当赔偿被申请人因财产保全所遭受的损失。”据此，原告要求被告赔偿因其申请财产保全错误给原告造成的美元汇率损失应该得到人民的支持。　　综合上述两点理由，大连华进进出口有限公司反诉朝阳华龙工业铸钢厂的反诉请求均应该得到人民的支持。　　以上代理意见，恳请法庭在合议时予以充分考虑。ttttt

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