成立但未生效的合同可否撤销？

[律师回复] 成立未生效的合同，是指已经成立的合同尚未具备法律规定或约定的生效要件，暂时不能完全按照当事人的合意产生法律拘束力，即不能发生合同履行的效果的合同。未生效的合同以合同的成立为前提，是我国《合同法》中规定的合同效力的特殊种类。合同成立未生效的情形有两种：一是当事人约定的合同生效的条件尚未成就。二是法律、行政法规规定合同生效需要履行审批、登记等程序，当事人未进行审批、登记。<br/>　　合同因双方的意思表示一致即告成立。《合同法》第8条规定：“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。”合同双方自愿达成合意，使己方处于合同的约束之下，这也是合同严守原则和诚实信用原则的本质要求。合同的成立效力与生效效力是不同的。合同的依法成立意味着合同法律约束力的产生，合同的生效则意味着约定权利义务的发生以及债权人给付受领权的产生。成立未生效的合同，对合同双方同样有法律约束力，只不过这个“约束力”不是合同约定的权利义务而已，它只是一种形式上的约束力。这种形式上的约束力当然地要求当事人负有保持履行合同意愿的法定义务——不能随意解除合同并积极地促成合同生效并履行合同。<br/>　　二、已成立未生效合同可以解除<br/>　　第<br/>一，解除合同是终止未生效合同有效且有限的途径<br/>　　合同解除的法律效果就是终止合同关系，使双方从已设定的权利义务中解脱出来，从而不再受合同效力的束缚。如前文所述，成立但未生效的合同，同样有法律约束力，当事人有权按照法律的规定，选择用解除合同的方式来终止该类型合同的法律约束力。从《合同法》规定的合同终止的情形来看，对成立未生效的合同而言，解除是终止该类合同有效且有限的途径。另外，我国《合同法》并未规定合同解除的对象必须是成立并生效的合同，合同解除以生效合同为对象的观点不宜固守。<br/>　　第<br/>二，解除合同是合同严守原则的例外和有益补充。<br/>　　合同的成立与生效的法律效力是不同的。合同依法成立意味着合同法律约束力的产生，合同生效则意味着依照合意设定的权利义务的发生以及债权人给付受领权的产生。成立但未生效的合同只具有合同的一般拘束力，这种拘束力实际上就是合同形式效力，并不是合同的实质效力。在主客观情事变化、严守合同会导致不当后果的情况下，法律尚且允许当事人选择适当方式解除具有实质效力的生效合同，何况是这种成立未生效的合同呢？只要符合合同解除的要件，成立未生效的合同当然可以解除。<br/>　　第<br/>三，恶意阻却合同生效的行为是违约行为。<br/>　　随着合同责任不断扩大，违约早已超出“违反合同约定”这一固定范畴，如违反附随义务这样一种法定义务也会产生违约责任。合同成立后，其核心问题就在于履行，履行是合同的目的。在成立未生效合同中，当事人受合同效力拘束并负有保持履行意愿的法定义务：不能随意解除合同、积极地促成合同生效、履行合同。实际上，无论当事人一方拒绝批准、登记，还是恶意阻止条件成就，都表明其已经不愿使合同得以履行，也违反了上述法定义务和合同拘束力的要求，其本质也是违约行为。《合同法》第94条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的”。故恶意阻却合同生效的违约行为，依法可构成期前违约或使合同目的不能实现等合同法定解除情形。<br/>　　第<br/>四，从经济效率的原则考虑应允许解除。<br/>　　鼓励交易是合同法的一项重要原则。未生效的合同可能由长期的未生效状态发展到生效履行阶段或合同再无生效可能，使得当事人的合同权利长期停滞在不利状态，救济存在障碍或需付出更大的代价，将会更大程度地损害善意当事人的合法权益，也会造成交易成本的浪费。鼓励交易，应当是鼓励自愿、自主的交易。在合同长期处于未生效状态，一方当事人不履行相应的义务或恶意阻却合同生效条件成就，此时合同的基础已经动摇，合同的履行目的已经落空，故应当允许合同解除，使当事人摆脱合同束缚，重新寻找新的交易机会。<br/>　　第<br/>五，对恶意阻却条件成就单纯若适用“拟制条件成就”可能造成不合理的结果。<br/>　　当事人对合同的效力可以约定附条件，附生效条件的合同，自条件成就时生效。当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就。拟制条件成就在通常情况下是符合当事人利益的，但是有时候也会违背当事人意志，尤其是善意守约人的意志，造成不合理的后果。单纯地适用“条件成就的拟制”使合同发展到生效状态，来解决恶意阻止条件成就的未生效合同未必符合当事人的意思。本案中原告诉求解除合同，被告表明不愿使合同生效，故条件成就的拟制均不符合当事人的本意。因此，应当赋予未生效合同当事人更灵活的救济手段。当事人可以协议解除合同或赋予善意一方解除合同的权利，进而要求对方赔偿损失。

[律师回复] 《民法总则》作了明确规定：<br/>第一百四十七条基于重大误解实施的民事法律行为，行为人有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。<br/>第一百四十八条一方以欺诈手段，使对方在违背真实意思的情况下实施的民事法律行为，受欺诈方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。<br/>第一百四十九条第三人实施欺诈行为，使一方在违背真实意思的情况下实施的民事法律行为，对方知道或者应当知道该欺诈行为的，受欺诈方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。<br/>第一百五十条一方或者第三人以胁迫手段，使对方在违背真实意思的情况下实施的民事法律行为，受胁迫方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。<br/>第一百五十一条一方利用对方处于危困状态、缺乏判断能力等情形，致使民事法律行为成立时显失公平的，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。

[律师回复] 所谓民事行为之撤销，指有撤销权人溯及地消灭民事行为效力的权利行使行为。即行为一经撤销，其效力溯及于行为开始时无效。<br/>该行为撤销前，其效力已经发生的，未经撤销其效力不消灭。如果具有撤销权的当事人未在法定期限内行使撤销权，则该行为视同有效的法律效力，对当事人具有约束力。如果自可撤销民事行为成立时起超过1年，当事人才请求变更或者撤销的，人民法院不予保护。

[律师回复] <br/>一、债权人撤销权的成立条件债权人的撤销权的成立，应具备以下条件：<br/>1、债务人实施了一定的有害于债权人债权的行为；<br/>2、债务人与第三人实施的行为具有违反法律规定的主观恶意；<br/>3、债权人的撤销权，应以债权人自己的名义，以诉讼的方式提起，债权人中的任何一名债权人均可行使撤销权，行使撤销权的必要费用应用债务人承担。<br/>4、债权人的撤销权的时效期间为一年。自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使，自债务人的行为发生之日起五年内没有行使撤销权的，权利灭失。<br/>二、债权人撤销权的行使效力<br/>(一)对债务人的效力债务人的行为一旦被撤销，则该行为自始无效。如果债务人已与他人达成买卖合同但尚未交付财产，则该合同将因被撤销而自始无效。如果已经交付财产，则应根据有偿或无偿及第三人是善意还是恶意的因素综合考虑，进而决定是否应撤销合同并返还财产。如果债务人处分财产行为被撤销，则债务人免除他人债务的行为视为没有免除，承担他人债务的行为视为没有承担，为他人设定担保的行为视为没有设定，让与财产的行为视为没有让与。<br/>(二)对受益人和受让人的效力在债务人不当处分财产的行为被撤销以后，如果财产已经为受益人或受让人占有的，则他们应向撤销权人返还其财产，如果原物不能返还，应折价赔偿。但在以明显不合理的低价转让财产的情形下，如果受让人为善意，且支付了合理对价，则该受让人受动产善意取得制度的保护，不承担返还义务。<br/>(三)对其他债权人的效力对于债务人实施的转移财产的行为被撤销后，由受益人或受让人返还的财产或利益，应作为债务人的责任财产，由全体债权人对这些财产平等受偿。对于债务人实施的放弃到期债权的行为被撤销后，债务人与次债务人之间的债权债务关系恢复，撤销权人可以在行使撤销权后继续行使代位权，以实现自己的债权。

[律师回复] 一． 债权人撤销权的成立要件<br/>现在一般的见解认为债权人行使撤销权权利的时候，应具备以下要件：<br/>(1) 债务人实施了一定的处分其财产或者权利的行为。表现为放弃到期债权 、无偿转让产以及以不合理的低价转让财产等。<br/>(2) 债务人实施的处分行为须发生于债成立之时或之后。认为若债务人实施的处分行为发生于债成立之前，则债务人损害债权人债权的实现的恶意无从谈起。<br/>(3)债务人的处分行为已发生法律效力。<br/>(4)债务人的处分行为会对债权人造成损害，即有害债权。<br/>(5)债务人和受让人主观上有恶意或过错。将处分行为分为无偿处分行为和有偿处分行为。对无偿处分行为，采取过错推定的原则。对于有偿处分行为，只有当债务人和第三人双方在实施行为时都具主观上的恶意或过失，债权人才得行使撤销权。而当第三人为善意时，认为撤销权的行使不利于保护该善意第三人的利益，有违保护善意第三人利益的法律原则;当债务人为善意，第三人为恶意或过失时，属于第三人侵权，故也不发生债权人行使撤销权的问题。<br/>二．撤销权的时效是多少<br/>《合同法》第75条规定：“撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起1年内行使。自债务人的行为发生之日起5年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。”《合同法解释(一)》第8条规定：“合同法第55条规定的1年，第75条和第104条第二款规定的5年为不变期间，不适用诉讼时效中止、中断或者延长的规定。”