工程合同中不履行合同违约金怎么计算？

[律师回复] 您好，关于工程履约保证金是否算违约金这个问题，我的解答如下, 履约保证金与违约金是两个不同的概念，二者不能简单等同，<br/>履约保证金不等同于违约金。履约保证金的性质是否具有补偿性、惩罚性，应根据具体案情和合同约定来确定。<br/>特点<br/>第一<br/>招标人必须在招标文件中明确规定出中标单位提交履约保证金时，此项条款方为有效，如果在招标书中没有明确规定，在中标后不得追加。这就维护了招标中要约的真实性和投标人的权益，工程招标人可以根据自身的条件 选择对该项工程是否投标。因此，履约保证金具有选择性。<br/>第二<br/>履约保证金不同于定金，履约保证金的目的是担保承包商完全履行合同，主要担保工期和质量符合合同的约定。承包商顺利履行完毕自己的义务，招标人必须全额返还承包商。履约保证金的功能，在于承包商违约时，赔偿招标人的损失，也即如果承包商违约，将丧失收回履约保证金的权利，且并不以此为限。<br/>如果约定了双倍返还或具有定金独特属性的内容，符合定金法则，则是定金;如果没有出现“定金”字样，也没有明确约定适用定金性质的处罚之类的约定，已经交纳的履约保证金，就不是定金，而是其他金钱质。约定了履约保证金却又没有交纳的，关于履约保证金的约定成立但不发生法律效力(因为，质押合同也是实践性合同，必须以交付为生效条件)。<br/>第三<br/>履约保证金强调的是保证招标方的利益或投资者的利益，这种保证既可由中标的承建商承担，也可由<br/>第三方承担，但须招标方认可方为有效，由此产生第三方承担连带责任，因此具有替代性。当中标人违约时，中标人的赔偿责任由第三方承担。 为了平衡招标方和中标方的利益，2003年3月8日正式施行的七部委《工程建设项目施工招标投标办法》第62条规定：“招标人要求中标人提交履约保证金或其他形式的履约担保的，招标人应当同时向中标人提供工程款支付担保。”<br/>第四<br/>履约保证金的比例是有规定的，其比例为工程造价的5% ～10% ，具体执行比例由招标方根据工程造价情况确定，一般情况是工程造价越高比例应该越低，因此具有相对的固定性，招标人不能漫天要价，必须符合法律的规定。<br/>第五<br/>履约保证金必须游离在工程造价之外，只作为中标方违约时招标方损失的补偿，招标人必须是具备招标能力的法人，其建设资金已经到位，不能把履约保证金作为工程造价的补充。因此，履约保证金具有性，必须由双方认可的机构负责收缴、储存、执行和返还。

[律师回复] 你好，关于上述的问题，解答如下, 当计算拖欠工程款的违约金时，可以从以下三个方面进行考虑： 一、违约责任取决于合同约定和法律规定，且约定优先。 所以，合同中约定违约责任并明确违约金具体数额的，从其约定；如果没有约定，按照法律规定处理，如：支付定金一方违约的，定金不予返还；收取定金一方违约的，双倍返还定金。双方都有过错的，按照各自过错程度分担。违约金不足以弥补损失的，可以要求违约方按对方所受损失进行赔偿；违约金过高的也可以请求减少赔偿金额。 二、违约金有约定按约定，没有约定的，参照实际损失计算。 三、当事人没有约定利息而约定了迟延付款违约金的情况下如何处理。 《施工合同司法解释》对当事人欠付工程款利息作出了规定。但在实践中，常有合同没有约定逾期付款利息，而是约定“逾期付款违约金”，且该违约金通常要比银行利息高出许多，如何认定该违约金的性质与效力呢？有观点认为，逾期付款违约金就是关于利息的约定，自然适用《施工合同司法解释》的规定。 违约金与利息有着诸多不同之处，体现在： 第 一、违约金在性质上是违约责任形式，而利息是物的法定孳息〖孳息，是指原物产生的物，法定孳息是原物根据法律规定带来的物，如存款利息、股利、租金等〗，前者是基于债权而产生的，后者则具备物权〖物权，是指权利人依法对特定的物享有直接支配和排他的权利，包括所有权、用益物权和担保物权〗的性质； 第 二、违约金基于对方的违约而存在，兼具补偿性〖补偿性，是指对任何迟延履行的金钱债务，都应当对债务人加收同期银行贷款利息，以补偿债权人在债务人迟延履行债务期间所受到的损失，体现公平原则〗和惩罚性，而利息基于对物的所有而取得，具有对物的收益性； 第 三、违约金是一把双刃剑，通常合同中在约定迟延付款违约金的同时也约定了迟延交付违约金，而利息则固定的属单方收益权； 第四，违约金的多少由双方约定，双方约定的违约金过高，守约方未遭受损失的，违约方可请求酌情降低违约金数额，但需对守约方的损失负举证责任〖举证责任，是指当事人对自己提出的主张，有提出证据并加以证明的责任〗，利息的多少可以由双方约定，但不得超过法律规定，违约方对利息高低的合理性不负举证责任。 进行计算拖欠工程款的违约金时，主要就是参考上面的三个方面，希望各位在追讨拖欠的工程款时，不要用违法的手段，也不要过激地应对，用法律，去维护你应有的权益，这是每一个当前生活在依法治国的中国的人应该做的。

[律师回复] 您好！合同履行过程中违约属于价外费用，而价外费用是需要开具发票的。一般情况下可以与合同金额一起开具增值税发票，并计算缴纳增值税。《增值税暂行条例》规定：价外费用，包括价外向购买方收取的手续费、补贴、基金、集资费、返还利润、奖励费、违约金、滞纳金、延期付款利息、赔偿金、代收款项、代垫款项、包装费、包装物租金、储备费、优质费、运输装卸费以及其他各种性质的价外收费。违约金属于价外费用，因此可以与合同金额一起开具增值税发票给对方，并计算缴纳增值税。如果您还想了解更多关于违约金能开发票吗的回答，欢迎致电！

[律师回复] 您好，对于您提出的问题，我的解答是, 一、迟延履行合同怎么支付违约金 1、金钱给付义务的迟延履行金的确定标准。金钱给付义务的迟延履行金按迟延履行期间的债务利息双倍计付。由于金钱给付的数额标准具有确定性，所以其计算起来相对简单。而且《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》”第294条进一步明确规定了“按银行同期贷款最高利率计付的债务利息增加一倍”。 2、非金钱给付义务的迟延履行金确定标准问题。非金钱给付义务的迟延履行责任问题在执行实践中也大量存在。如停止侵害、排除妨碍、消除危险、恢复原状;修理、重作、更换;消除影响、恢复名誉、赔礼道歉;以及训诫、责令具结悔过等等，都属于非金钱给付义务的责任方式。返还财产则比较中性，它可以是返还金钱形式的财产如货款、定金或预付金等，也可以是返还其它非金钱形式的财产如彩电、家具等商品。尽管商品也可以用金钱价值来衡量，但其使用价值毕竟不能用利息来计算。由于非金钱给付义务的不可等值性，决定了它不可能有具体的、确定的计算标准，也就决定了非金钱给付义务迟延履行金确定标准的复杂性。 迟延履行非金钱给付义务，已造成损失的，双倍补偿申请执行人已经受到的损失：没有损失的，迟延履行金可以由人民根据具体案情决定。根据这一司法解释，无论申请执行人有无损失被执行人均应当承担迟延履行金。分两种情形：一种情形是权利人有损失的，迟延履行金可根据已发生的损失或将会发生的损失来确定计算标准。

[律师回复] 根据你的问题解答如下, 合同延期履行违约金的规定 付款期限决定逾期付款违约金的起算点，付款期限截止之日的次日，逾期付款违约金开始计算。至于买受人应于何时付款，一般应由双方当事人在合同中明确约定，事先没有约定的，可以事后补充约定。若未明确约定且事后又未达成补充协议的，可以依据合同的有关条款及交易习惯来确定。如依据上述方法仍不能确定的，应适用同时履行原则，即买受人在收到标的物或者提起标的物单证的同时支付。 付款期限条款和逾期付款违约金条款等违约条款可以各自存在，各自的变更均属于合同部分条款的变更，不影响其他条款的效力，故付款期限的变更并不导致违约责任以及违约金计算方法等发生变更、消灭，只会导致逾期付款违约金责任的起算点相应发生变化。 请求支付逾期付款违约金与请求继续履行原价款债务是出卖人的两项不同的合同权利，二者既可以同时主张，也可以分别主张，出卖人接受价款与放弃逾期付款违约金请求权之间并没有因果关系，一项请求权的实现并不能导致另一项请求权的消灭。从另一个角度看，权利的放弃应由明确的意思表示，否则不能通过推定的方式认为出卖人放弃了逾期付款违约金请求权。 实际上在现实交易中合同双方可以选择适用违约金还是利息损失，可以在合同中约定逾期付款利息这样在合同延期履行时就可以主张损害赔偿，逾期付款违约金的计算标准在有约定时依约定处理，但对于当事人约定了逾期付款违约金，但没有约定违约金计算方法的，或者没有约定逾期付款违约金的，可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。