农村承包土地代耕纠纷案

[律师回复] 当事人协商不成的，应申请人民政府国土资源行政主管部门调解。国土资源行政主管部门进行调解时应在双方平等自愿的基础上进行。调解时，应做到以下几点： 1.查明事实，分清是非，明确责任。 2.依照法律法规、政策进行耐心的说服工作，讲明利害关系。 3.既要符合法律法规，有原则性，又要有灵活性。 4.争取有关部门的配合与支持。 　　当事人在国土资源行政主管部门主持下自愿达成的协议，应当由国土资源行政主管部门审查批准和双方当事人盖章。调解协议书一经送达当事人，即发生法律效力，成为双方当事人履行法律的依据。如果当事人不愿调解或不服调解，或在调解成立后调解协议书送达前反悔的，依照法律规定，都可以直接要求人民政府处理。 　　调解时不能带有自己的感情，不能决而不调，也不能久调不决。调解时间越久，越会给国土资源行政主管部门带来麻烦和被动。行政调解不成时，要及时进入处理阶段

[律师回复] 按照《中华人民共和国农村土地承包法》第三十九条规定：“承包方可以在一定期限内将部分或者全部土地承包经营权转包或者出租给第三方，承包方与发包方的承包关系不变。承包方将土地交由他人代耕不超过一年的，可以不签订书面合同”，是否签订书面合同并没有作出作为法律的强制性规定，因为这条文并没有明确规定“没有签订书面合同的，即为无效”，只是将签订书面合同作为一种指导性的规定。

[律师回复] 按照《中华人民共和国农村土地承包法》第三十九条规定：“承包方可以在一定期限内将部分或者全部土地承包经营权转包或者出租给第三方，承包方与发包方的承包关系不变。承包方将土地交由他人代耕不超过一年的，可以不签订书面合同”，是否签订书面合同并没有作出作为法律的强制性规定，因为这条文并没有明确规定“没有签订书面合同的，即为无效”，只是将签订书面合同作为一种指导性的规定。代耕期限不明的问题，根据最高人民法院《关于审理涉及农村土地承包纠纷适用法律问题的解释》第十七条规定，第三人认为原、被告交给其耕种的土地是经村小组同意转让的，因第三人、原告及村小组均予否认，第三人的抗辩理由不成立，本院不予支持。

[律师回复] 土地承包经营权纠纷代理词 尊敬的审判长、审判员： 根据《中华人民共和国民事诉讼法》和《中华人民共和国律师法》的有关规定，辽宁名熙律师事务所接受原告的委托，指派我担任其代理人，参与本案审理活动。现发表以下代理意见，敬请贵合议庭予以慎重考虑并予以采纳： 一、原被告双方签订的《农村土地承包经营合同》合法有效。 2005年1月1日，经某家村村民代表大会决议一致通过，原被告双方签订了《农村土地承包经营合同》。该合同也经过某乡农村土地承包管理部门盖章确认。根据《中华人民共和国农村土地承包法》第22条规定“承包合同自成立之日起生效。承包方自承包合同生效时取得土地承包经营权。”所以，原被告双方签订的承包合同合法有效，而被告认为该合同无效是不符合法律规定的。 双方签订的承包合同生效后，被告已经履行了该合同，原告也分的了合同约定的部分承包土地。而被告现在认为合同无效不仅没有法律依据而且也没有事实依据。由于被告为了获得不法利益而违法把本应属于分配给原告的土地分包给其他人，严重侵犯了原告的合法权益。根据《中华人民共和国农村土地承包法》第十四条的规定“发包方承担下列义务：（一）维护承包方的土地承包经营权，不得非法变更、解除承包合同；”被告之所以单方面认为该合同无效，其目的在于逃避法律责任。 二、被告应该赔偿因不履行该合同而造成的原告土地承包经营损失。 《中华人民共和国农村土地承包法》第五条规定“农村集体经济组织成员有权依法承包由本集体经济组织发包的农村土地。任何组织和个人不得剥夺和非法限制农村集体经济组织成员承包土地的权利。”《中华人民共和国农村土地承包法》第五十六条规定“当事人一方不履行合同义务或者履行义务不符合约定的，应当依照《中华人民共和国合同法》的规定承担违约责任。” 原被告签订合同后，被告为了获得不法利益而违法把本应属于分配给原告的土地转租给其他人，那么该转租收益应该归属于原告，而被告却对该部分收益挪作他用，所以被告的行为不仅仅违约，也涉嫌侵犯原告的土地承包经营权。由于被告的行为给原告造成了巨大的经营损失，所以应该依法承担赔偿责任。 综上所述，被告在合同有效的情况下故意不予履行合同，所以原告请求确认该合同效力，并且原告应该把土地转租所获得的收益支付给原告。 以上代理意见请求法院参考，请法院在查清事实的基础上维护原告的合法权益。 代理人：

[律师回复] 一、 原告是《土地承包经营权证》的合法持有人。 原告于1998年9月30日依法取得《土地承包经营权证》，有效期为30年，并合法取得6.34亩土地承包经营权。根据《物权法》第127条规定：土地承包经营权自土地承包经营权合同生效时设立。 二、被告将原告承包的土地占为已有，经原告多次要求返还，被告仍拒不返还。 原告在2000年左右因家庭劳动生产力减弱，将其中的4亩承包地口头交由被告进行代耕代种，虽然被告实际代耕代种多年，但其并未取得《土地承包经营权证》。根据《中华人民共和国土地承包法》第37条规定：土地承包经营权采取转包，出租，互换，转让或其他方式流转，当事人应签订书面合同，采取转让方式流转的，应经发包方同意，采取转包，出租，互换或其他方式流转的，应报发包方备案。 本案中原告并未与被告签订任何明确的流转协议，只是口头交由被告进行暂时代耕代种，后经原告多次要求返还所承包的土地，其被告拒不返还，无法律依据。根据《中华人民共和国土地承包法》第9条规定：国家保护集体土地所有者合法权益，保护承包方的土地承包经营权，任何组织和个人不得侵犯。