挪而未用是否构成挪用公款罪

[律师回复] 1、挪用公款尚未使用仍然构成挪用公款罪。<br/>2、首先，从犯罪客体方面来讲，认定是否构成挪用公款罪，关键并不在于其是否实际使用了该公款，而在于公款的所有权中的使用权和占有权是否受到了侵犯。虽然没有实际使用，但是该公款已经脱离了单位的实际控制，单位对该公款的占有权和使用权实际上已经受到了侵犯，对挪用公款罪的客体的侵犯已经完成。<br/>3、其次，正确认定持有公款行为的性质，应当从挪用公款罪的“挪”和“用”相互关系中具体分析。“挪”和“用”二者之间存在有主次之分，其中“挪”是主行为，“用”是从行为。因为公款被挪出单位后，对公款的所有者而言，该公款已经被使用，“挪”本身已经包含有归个人使用的内容，此时公款处于行为人的实际控制之下，单位根本就没有实际使用的可能;对行为人而言，将公款从单位挪出后，实际上已经占有、支配了该公款，其对公款的使用行为已经完成，所存在的差异只是是否按照自己原有的目的和预订的用途进行使用而已。即使没有按照原来的目的和预订的用途使用公款，其挪后的“持有”状态本身就是使用的一种方式。<br/>4、最后，我国《刑法》依据不同的使用方式具有不同的社会危害性，规定了挪用公款罪三种使用方式的不同构成要件，但并不能因此表明“用”就是主行为。三种使用方式中，“归个人使用”是最基本的使用方式，除了“非法活动”和“营利活动”以外的所有使用方式，都属于一般的“挪用公款归个人使用”的方式。因此，挪出公款以后，虽然没有按照预定用途使用该公款，但是其“一直持有”这种使用方法已经属于挪用公款归个人使用，如果再具备“数额较大”和“超过三个月未还”的条件，就构成了挪用公款罪。<br/>5、法律依据：《中华人民共和国刑法》第三百八十四条　【挪用公款罪】国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大、进行营利活动的，或者挪用公款数额较大、超过三个月未还的，是挪用公款罪，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处五年以上有期徒刑。挪用公款数额巨大不退还的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。<br/>挪用用于救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物归个人使用的，从重处罚。

[律师回复] 对于未进公帐是否构成挪用资金罪的问题，答案是：<br/> 如果该笔借款，确实用于公司业务，而且借款没有及时还上，是因为发票没有及时报账，获其他合理原因，资金并没有为其个人使用，或者转借，则此种情况不构成挪用资金。如果，借款只是一个名义，并未用于公司业务，则属于典型的挪用资金罪。且属于数额特别巨大，三年以上十年以下徒刑。<br/> 职务侵占，是要利用职务之便，非法占为己有，如果不被发现，是不要还的。你朋友是履行了正当的借款的手续，而不是窃取，这个帐是赖不掉的，因而不属于非法占有，不是职务侵占。<br/> 领不领工资属于另一个问题。没领工资或者有其他的事由，或者将来是要领的，以此作为挪用资金的理由是不成立的。但如果存在劳资纠纷，借款后，就一直以此作为理由，拒不还，那还情有可原。但我想，作为一个法人代表，自己可以做主的，应该不存在这个问题。<br/> 事情发生了，工资如果可以领的话，可以冲抵追回款，并不影响定罪量刑。

[律师回复] 你好，关于上述的问题，解答如下, 在日本刑法理论和司法实务中，一般将共同正犯分为实行共同正犯和共谋共同正犯。实行共同正犯是指行为人亲自参与实行犯罪行为的共同正犯，包括参与实行构成要件行为的共同正犯（如参与实行罪的杀害行为、罪的强制行为或奸淫行为）和参与实行构成要件以外行为的共同正犯（如实施为杀害实行行为者现场把风、为构成要件行为实行者接应的行为）；共谋共同正犯是指行为人并未亲自参与实行犯罪行为的共同正犯。但实际上，“共谋”一词无非是“意思联络”之意，不论何种共同正犯，都不可能不是“共谋”的。共同正犯之成立除具有共同行为之实施外，尚须各个正犯间之共谋合意，无论实行之共同正犯，抑或共谋之共同正犯，均须具共谋之主观要件，始能成立共同正犯。故严格言之，实行之共犯亦为一种“共谋”之共同正犯。从我国刑法理论来看，仅有共谋而未有实行行为者，与实施实行行为者不可能成立共同正犯。那么，共谋而未实行者是否可以成立实行犯的共犯呢例如，甲、乙二人共谋杀害丙，相约翌晨到丙家共同下手将丙杀死，甲如期到丙家，而乙未去，甲一人便将丙杀死。甲、乙二人是否成立共犯我国刑法学界有两种不同的主张：一种观点认为，甲、乙虽然都有杀丙的故意，但二人缺乏共同的行为，因而甲、乙二人的行为不是共同犯罪行为，甲单独构成既遂罪，乙参与了密谋，只应对的预备行为负责。另一种观点则认为，共谋是共同犯罪行为，参与共谋即使未实行也构成共同犯罪，因为共同犯罪行为包括犯罪的预备行为和实行行为，而犯罪的预备和犯罪的实行是两个紧密相连的阶段，共谋属于犯罪预备，不能把犯罪的预备同犯罪的实行之间的密切联系割裂开来，而把甲、乙二人共谋杀丙的行为视为与甲单独杀死丙这一犯罪活动的全过程无关的、以外的行为。笔者赞同后一种观点。理由是：共谋本身是一种行为，即犯罪的预备行为，而不仅仅是单纯的犯意表示；即使参与共谋者事后未实施实行行为，其与事后实施实行行为者之间亦具备了共同犯罪成立所必须具备的“意思联络”和“共同行为”之条件。退一步讲，即使数人共谋犯罪而均未实行，数人也可以成立共同犯罪。更何况数人中一部分人仅参与共谋、其余人既共谋又实行的情况。那种认为仅参与共谋者与实行行为者之间缺乏共同犯罪行为的观点，忽视了犯罪的预备行为与实行行为的同质性，也忽视了仅参与共谋者与实行行为者行为之间的协同性、关联性。实际上，这两者之间的区别，不在于行为及其构成要件的不同，而在于符合犯罪构成要件的行为类型、构成要件的要素有所不同。在上例中，甲、乙二人既然共谋杀害丙，就不仅仅是有的意思联络了，而是也有共同的犯罪行为了。在共谋的前提下，甲继而实施了的实行行为，使共谋的内容得以实现，进一步表明甲、乙二人之间存在共同犯罪行为。认为甲、乙二人都构成罪，但认为甲的行为单独构成罪既遂，而乙只对预备负责，否认他们之间成立共同犯罪，这种观点是不能自圆其说的。在承认仅参与共谋而未实行者可以成立共犯的前提下，尚有两点需要说明：<br/>（<br/>1）结合具体案件情况，如果仅仅参与共谋的行为情节显著轻微危害不大，根据刑法第13条的规定，可以不认为是犯罪。此时，仅仅参与共谋者与事后又实施实行行为者之间不存在共同犯罪问题。<br/>（<br/>2）对于仅仅参与共谋而未实行者，应视具体情况按照既遂犯或未遂犯、预备犯、中止犯处罚；在共谋者均未实行犯罪的情况下，如果各共犯人均因意志以外的原因而未着手犯罪的实行行为，各共犯人都是预备犯；如果各共犯人均自动放弃继续犯罪而使犯罪行为停止在未着手犯罪的实行行为之前，各共犯人都是中止犯；如果部分共犯人因意志以外的原因而未着手犯罪的实行行为，另一部分共犯人自动放弃继续犯罪而使犯罪行为停止在未着手犯罪的实行行为之前，前者按预备犯处罚，后者按中止犯处罚。

[律师回复] 公安部立案追诉标准规定;挪用资金案(刑法<br/>第二百七十二条<br/>第一款)]公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，涉嫌下列情形之一的，应予立案追诉:<br/>(一)挪用本单位资金数额在一万元至三万元以上，超过三个月未还的;<br/>(二)挪用本单位资金数额在一万元至三万元以上，进行营利活动的;<br/>(三)挪用本单位资金数额在五千元至二万元以上，进行非法活动的。

[律师回复] 公司尚未成立时构成的挪用资金罪同样也会按法律规定的条款来进行处罚：<br/>1、只要犯了此罪一般就会处三年以下的有期徒刑；<br/>2、对于情况比较严重的就会处三年以上十年以下的有期徒刑。<br/>3、法律依据：<br/>《刑法》第二百七十二条<br/>公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的，处三年以下有期徒刑或者拘役;挪用本单位资金数额巨大的，或者数额较大不退还的，处三年以上十年以下有期徒刑。