认缴制下股权转让后的实缴义务如何去承担

[律师回复] 新公司法出台以后，我国公司注册就已经取消了最低注册资本的要求，但不是这并不代表公司股东可以不履行或者不全面履行出资义务。那么，如果公司股东在未全部缴纳出资额前将股权转让的，公司应当怎么办?责任由谁承担?<br/>目前尚无法律、司法解释对股东因出资期限未届满而未缴纳出资就转让股权时由谁承担出资责任进行明确规定。本文分析如下：<br/>一、股东因出资期限未届满而未缴纳出资为合法而不是非法，所以不能当然适用《公司法司法解释三》第十九条的规定<br/>《公司法》司法解释<br/>(三)第十九条规定：有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或者应当知道，公司请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持;公司债权人依照本规定第十三条第二款向该股东提讼，同时请求前述受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。<br/>受让人根据前款规定承担责任后，向该未履行或者未全面履行出资义务的股东追偿的，人民法院应予支持。但是，当事人另有约定的除外。<br/>上述法条所述：有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权，系指股东未依据公司章程及法律法规的要求履行出资义务。而在认缴制下，股东出资的义务由公司章程规制，在公司章程规定的出资期限等条件成就前，股东不存在所谓的出资义务，自然就不存在股东未履行或者未全面履行出资义务的违法行为。<br/>所以，在认缴制下，在公司章程允许的范围内，股东可能不存在现实的出资义务，其股权受让人并不当然存在连带的出资义务。<br/>二、股权受让人明知股东因出资期限未届满而未缴纳出资的，受让股权后应当承担相应的出资义务<br/>在股权转让过程中，股东向股权受让人明示其因出资期限未届满而未缴纳出资的，股权受让人仍受让该股权的，由于股东已经告知股权受让人，且股权受让人受让之之股东资格当然包含股东的权利与义务。而按照公司章程的约定出资是每个股东最主要的义务，故股权受让人应当承担公司章程约定的出资义务。<br/>股权受让人不能只受让股东权利，而排除股东义务。<br/>三、股权受让人不知股东因出资期限未届满而未缴纳出资的，受让股权后情况分析<br/>在股权转让中，股东向受让人明示其股权出资情况是其转让股权的主要义务，股权受让人也有义务了解股东的出资实缴情况。<br/>1、依据公司章程，股东履行出资义务尚未到期时，股东对股权受让人隐瞒上述情况后转让该股权的，股权受让人作为新股东应当依据公司章程的规定履行出资义务，然后向股东追究违约责任。<br/>依据公司章程，股东履行出资义务尚未到期时，股东的出资义务就尚未成就。股权受让人受让股权后成为新的股东，必须接受公司章程的约束，即按照公司章程的规定履行出资义务。原股东因转让股权失去相应股东资格，故无需再履行出资义务。<br/>但基于原股东和股权受让人之间的股权转让协议，原股东保证转让标的---股权无权利瑕疵，是其法定义务，在原股东没有履行该义务或者不适当履行该义务时，导致股权受让人对股权尚未出资这一权利瑕疵不知情时，就应当承担违约责任。<br/>2、依据公司章程股东已经负有出资义务，但股东没有出资并转让该股权，受让人在知情的情况下仍受让的，应当适用《公司法》司法解释<br/>(三)第十九条的规定。<br/>公司章程规定的出资义务成就之时，就是股东履行出资义务之日。股东不履行或者不完全履行出资义务，将股权转让给受让人的，且受让人知晓的，股东和受让人应当承担连带出资义务。

[律师回复] 新公司法出台以后，我国公司注册就已经取消了最低注册资本的要求，但不是这并不代表公司股东可以不履行或者不全面履行出资义务。那么，如果公司股东在未全部缴纳出资额前将股权转让的，公司应当怎么办?责任由谁承担?<br/>目前尚无法律、司法解释对股东因出资期限未届满而未缴纳出资就转让股权时由谁承担出资责任进行明确规定。本文分析如下：<br/>一、股东因出资期限未届满而未缴纳出资为合法而不是非法，所以不能当然适用《公司法司法解释三》第十九条的规定<br/>《公司法》司法解释<br/>(三)第十九条规定：有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或者应当知道，公司请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持;公司债权人依照本规定第十三条第二款向该股东提讼，同时请求前述受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。<br/>受让人根据前款规定承担责任后，向该未履行或者未全面履行出资义务的股东追偿的，人民法院应予支持。但是，当事人另有约定的除外。<br/>上述法条所述：有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权，系指股东未依据公司章程及法律法规的要求履行出资义务。而在认缴制下，股东出资的义务由公司章程规制，在公司章程规定的出资期限等条件成就前，股东不存在所谓的出资义务，自然就不存在股东未履行或者未全面履行出资义务的违法行为。<br/>所以，在认缴制下，在公司章程允许的范围内，股东可能不存在现实的出资义务，其股权受让人并不当然存在连带的出资义务。<br/>二、股权受让人明知股东因出资期限未届满而未缴纳出资的，受让股权后应当承担相应的出资义务<br/>在股权转让过程中，股东向股权受让人明示其因出资期限未届满而未缴纳出资的，股权受让人仍受让该股权的，由于股东已经告知股权受让人，且股权受让人受让之之股东资格当然包含股东的权利与义务。而按照公司章程的约定出资是每个股东最主要的义务，故股权受让人应当承担公司章程约定的出资义务。<br/>股权受让人不能只受让股东权利，而排除股东义务。<br/>三、股权受让人不知股东因出资期限未届满而未缴纳出资的，受让股权后情况分析<br/>在股权转让中，股东向受让人明示其股权出资情况是其转让股权的主要义务，股权受让人也有义务了解股东的出资实缴情况。<br/>1、依据公司章程，股东履行出资义务尚未到期时，股东对股权受让人隐瞒上述情况后转让该股权的，股权受让人作为新股东应当依据公司章程的规定履行出资义务，然后向股东追究违约责任。<br/>依据公司章程，股东履行出资义务尚未到期时，股东的出资义务就尚未成就。股权受让人受让股权后成为新的股东，必须接受公司章程的约束，即按照公司章程的规定履行出资义务。原股东因转让股权失去相应股东资格，故无需再履行出资义务。<br/>但基于原股东和股权受让人之间的股权转让协议，原股东保证转让标的---股权无权利瑕疵，是其法定义务，在原股东没有履行该义务或者不适当履行该义务时，导致股权受让人对股权尚未出资这一权利瑕疵不知情时，就应当承担违约责任。<br/>2、依据公司章程股东已经负有出资义务，但股东没有出资并转让该股权，受让人在知情的情况下仍受让的，应当适用《公司法》司法解释<br/>(三)第十九条的规定。<br/>公司章程规定的出资义务成就之时，就是股东履行出资义务之日。股东不履行或者不完全履行出资义务，将股权转让给受让人的，且受让人知晓的，股东和受让人应当承担连带出资义务。

[律师回复] 实际控制人，简言之，就是实际控制上市公司和其他企业、机构的自然人、法人或其他组织。虽然从表面上来看，实际控制人并非公司的股东，但实际上其通过投资关系、协议或者其他安排对上市公司的行为进行支配和控制。结合公司法、相关行政法规及文件的规定，具有以下情形之一的，可以被认定为公司的实际控制人：<br/>（1）为持有上市公司50以上股份的控股股东；<br/>（2）可以实际支配上市公司股份表决权30以上；第三通过实际支配上市公司股份表决权能够决定公司董事会半数以上成员选任；<br/>（4）通过实际支配上市公司股份表决权足以对公司股东大会的决议产生重大影响；第五、中国认定的其他情形。虽然从表面上来看，实际控制人并非公司的股东，但事实上其在公司仍享有权利，而且这种权利往往对公司的发展具有决定意义。根据“权利义务对等”的原则，法律也赋予了实际控制人相应的义务。从刑法的角度来看，实际控制人可能成为多种犯罪的主体而承担刑事责任。<br/>《中华人民共和国公司法》第二十条第二款<br/>公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。<br/>《中华人民共和国公司法》第二十条第三款<br/>公司股东滥用公司法人地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。

[律师回复] 实际控制人，简言之，就是实际控制上市公司和其他企业、机构的自然人、法人或其他组织。虽然从表面上来看，实际控制人并非公司的股东，但实际上其通过投资关系、协议或者其他安排对上市公司的行为进行支配和控制。结合公司法、相关行政法规及文件的规定，具有以下情形之一的，可以被认定为公司的实际控制人：<br/>（1）为持有上市公司50以上股份的控股股东；<br/>（2）可以实际支配上市公司股份表决权30以上；第三通过实际支配上市公司股份表决权能够决定公司董事会半数以上成员选任；<br/>（4）通过实际支配上市公司股份表决权足以对公司股东大会的决议产生重大影响；第五、中国认定的其他情形。虽然从表面上来看，实际控制人并非公司的股东，但事实上其在公司仍享有权利，而且这种权利往往对公司的发展具有决定意义。根据“权利义务对等”的原则，法律也赋予了实际控制人相应的义务。从刑法的角度来看，实际控制人可能成为多种犯罪的主体而承担刑事责任。<br/>《中华人民共和国公司法》第二十条第二款<br/>公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。<br/>《中华人民共和国公司法》第二十条第三款<br/>公司股东滥用公司法人地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。