建设工程优先债权都包括哪些

[律师回复] 建设工程承包人优先受偿权的成立要件有哪些<br/>(一)程序要件<br/>《合同法》第286条的规定，明确了承包人应首先给予发包人支付工程欠款的一定宽限期。只有在发包人在合理期限内仍未履行相应给付义务时，承包人才可与发包人协议将工程折价或申请强制拍卖。这里的合理期限应如何确定呢，笔者认为，这要根据具体案件中，拖欠工程价款的多少，发包人的给付能力，等情况酌情确定，但没有一个一般的标准很难让当事人掌握这个尺度，《建设施工合同示范文本》第33条规定的合理期限为56天(八周)，参考《担保法》第八十七条2个月是一个相对合理的期限。<br/>(二)、时效要件<br/>《批复》第四条规定，建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算。由此可见，建设工程承包人的优先权必须在法定的实效期内行使，超过了六个月该权利将因未在法定期间内行使而归于失效。这里的竣工之日应理解为实际竣工之日，合同约定的竣工之日与实际竣工之日不符的应如何应如何确认这个起始时间呢，如果实际竣工之日在约定竣工之日以后的，应以实际竣工之日为准，反之应以约定竣工之日为准(合同有特别约定的除外)。<br/>(三)、实体要件<br/>1、优先权的标的物须为发包人所有<br/>建设工程承包人施工的标的物，不仅包括新建的建筑物，还包括在原建筑物上所作的增建或修缮等。同时，鉴于所有权与使用权的可相分离性，某一建筑物可能被所有权人以外的第三人(包括租赁人、典权人)实际使用并占有。而在承租人或典权人与建设工程承包人签订建设工程合同，要求承包人对已建成之工程进行局部性施工或修缮而产生工程欠款时，发包人是债务人，由于发包人对该建筑没有所有权，承包人显然不能对所建设的工程主张优先受偿权。即便是在该建筑之上所做的增建、修缮也不能改变该建筑的所有权，而此时的所有权人不是建设工程合同的当事人，其与工程承包人之间没有直接的法律关系，并不需要承担支付工程款的义务。如果要以其所有的不动产来担保此债权的实现，无形中把所有权人也追加为连带债务人，也有违债权相对性原则和法律保护善意当事人的原则。据此，承包人享有优先权的标的物，应仅限于发包人所有的建设工程。<br/>2、建设工程价款应属合同之债<br/>《合同法》第286条规定：“发包人未按照约定支付价款的，┅┅承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。“合同法的这一规定，明确了只有在发包人未按照约定支付工程价款，产生违约行为时，承包人方可就承建工程折价或拍卖款优先受偿。即工程款这一债权须因建设工程合同所产生，工程欠款优先受偿的权利义务主体为发包人与承包人。<br/>对于非因合同之债而生的债权，如侵权、无因管理等原因所生之债权，即使与建设工程相关，也不能在建设工程上享受优先受偿的权利。<br/>3、建设工程的性质需是适合出售的<br/>《合同法》第286条明确了承包人并非对所有的建设工程可以行使优先受偿权，而是对该优先受偿权的适用对象设置了前提条件，即“按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的除外“，根据这一规定，只有按照建设工程的性质是适合出售给第三人的建设工程，承包人才可对其行使优先受偿权。至于哪些工程不适宜折价或拍卖，《合同法》未予明确。但应该理解为是具有特殊用途的，不适宜出售给第三人的建设工程，如公路、桥梁、防洪工程、市政设施等公共利益工程，以及政府办公楼等重要工程。当然为维护私法自治和充分保护建设工程承包人的利益，认定性质不宜出售的建设工程应予以严格限制。

[律师回复] 建设工程承包人优先受偿权的成立要件有哪些<br/>(一)程序要件<br/>《合同法》第286条的规定，明确了承包人应首先给予发包人支付工程欠款的一定宽限期。只有在发包人在合理期限内仍未履行相应给付义务时，承包人才可与发包人协议将工程折价或申请强制拍卖。这里的合理期限应如何确定呢，笔者认为，这要根据具体案件中，拖欠工程价款的多少，发包人的给付能力，等情况酌情确定，但没有一个一般的标准很难让当事人掌握这个尺度，《建设施工合同示范文本》第33条规定的合理期限为56天(八周)，参考《担保法》第八十七条2个月是一个相对合理的期限。<br/>(二)、时效要件<br/>《批复》第四条规定，建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算。由此可见，建设工程承包人的优先权必须在法定的实效期内行使，超过了六个月该权利将因未在法定期间内行使而归于失效。这里的竣工之日应理解为实际竣工之日，合同约定的竣工之日与实际竣工之日不符的应如何应如何确认这个起始时间呢，如果实际竣工之日在约定竣工之日以后的，应以实际竣工之日为准，反之应以约定竣工之日为准(合同有特别约定的除外)。<br/>(三)、实体要件<br/>1、优先权的标的物须为发包人所有<br/>建设工程承包人施工的标的物，不仅包括新建的建筑物，还包括在原建筑物上所作的增建或修缮等。同时，鉴于所有权与使用权的可相分离性，某一建筑物可能被所有权人以外的第三人(包括租赁人、典权人)实际使用并占有。而在承租人或典权人与建设工程承包人签订建设工程合同，要求承包人对已建成之工程进行局部性施工或修缮而产生工程欠款时，发包人是债务人，由于发包人对该建筑没有所有权，承包人显然不能对所建设的工程主张优先受偿权。即便是在该建筑之上所做的增建、修缮也不能改变该建筑的所有权，而此时的所有权人不是建设工程合同的当事人，其与工程承包人之间没有直接的法律关系，并不需要承担支付工程款的义务。如果要以其所有的不动产来担保此债权的实现，无形中把所有权人也追加为连带债务人，也有违债权相对性原则和法律保护善意当事人的原则。据此，承包人享有优先权的标的物，应仅限于发包人所有的建设工程。<br/>2、建设工程价款应属合同之债<br/>《合同法》第286条规定：“发包人未按照约定支付价款的，┅┅承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。“合同法的这一规定，明确了只有在发包人未按照约定支付工程价款，产生违约行为时，承包人方可就承建工程折价或拍卖款优先受偿。即工程款这一债权须因建设工程合同所产生，工程欠款优先受偿的权利义务主体为发包人与承包人。<br/>对于非因合同之债而生的债权，如侵权、无因管理等原因所生之债权，即使与建设工程相关，也不能在建设工程上享受优先受偿的权利。<br/>3、建设工程的性质需是适合出售的<br/>《合同法》第286条明确了承包人并非对所有的建设工程可以行使优先受偿权，而是对该优先受偿权的适用对象设置了前提条件，即“按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的除外“，根据这一规定，只有按照建设工程的性质是适合出售给第三人的建设工程，承包人才可对其行使优先受偿权。至于哪些工程不适宜折价或拍卖，《合同法》未予明确。但应该理解为是具有特殊用途的，不适宜出售给第三人的建设工程，如公路、桥梁、防洪工程、市政设施等公共利益工程，以及政府办公楼等重要工程。当然为维护私法自治和充分保护建设工程承包人的利益，认定性质不宜出售的建设工程应予以严格限制。

[律师回复] 对于建筑工程款的优先权包括哪些内容这个问题，解答如下, <br/>1、建设工程价款优先受偿权行使时限。司法解释关于建设工程价款优先受偿权行使时限规定为“建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，建设工程竣工之日或建设工程合同约定的竣工之日起计算。“并规定该规定自公布之日起六个月后施行。这样，关于时限的计算有三个方面问题应予注意：<br/>（1）时限计算起始时间。该规定中建设工程竣工之日和建设工程合同约定的竣工之日在承包人实际工程建设中多为二个时间点，应由承包人根据有利于己的原则选择其中一个时间起算优先权时限。<br/>（2）1999年10月1日至2002年6月27日竣工的工程，其中优先权利行使的时限。司法解释于2002年6月27日起执行。《合同法》第286条款，关于优先受偿权行使时限规定的确定了建设工程价款优先权在1999年10月1日之后存在，考虑2002年6月27日之前竣工工程价款优先权的行使也应有6个月的时限，该司法解释规定了关于时限6个月的规定自公布之日起六个月后施行。EP在2002年12月26日之前，应当行使1999年10月1日至2002年6月27日之间竣工工程价款优先权，愈期因适用6个月时限规定，则该部分工程的价款优先受偿权就会丧失。<br/>（3）2002年6月27日之后竣工工程，其优先受偿权时限。这部分工程直接适用司法解释<br/>第四条关于时限6个月和时限起始计算的规定。<br/>2、优先受偿的建设工程价款范围。司法解释<br/>第三条规定：“建筑工程价款包括承包人为建设工程应当支付的工作人员报酬，材料款等实际支出费用，不包括承包人用发包人违约所造成的损失。“采用了列举与排除并用的方式界定了建筑工程价款范围。根据该规定，建筑工程价款应是根据国家建筑工程费用标准计取的承包人支出的各项费用总和，包括工程直接费、间接费<br/>3、建设工程价款优先受偿权行使的条件。<br/>（1）必须有建筑工程施工合同。这是认定发包人与承包人施工合同法律关系的依据和认定发包人愈期支付工程价款能否成立以及其他需要查明合同约定内容的依据。<br/>（2）建设工程已经竣工或超过合同约定的竣工日期。这是司法解释第四条规定的内容，即在工程未竣工或未超过合同约定的竣工日期之前，无权也无法行使优先受偿权。<br/>（3）有确定的价款。应当明确优先权本身并不是债权，而只是债权实现的一种保证，因此，行使优先权必须有确定的建设工程价款这一债权。所谓确定的价款有：<br/>①发包人与承包人共同确认的工程结算价款<br/>②发包人和承包人按合同约定委托了中介审核机构，审核机构审核的工程结算价款<br/>③通过诉讼或仲裁确认的工程结算价款。<br/>（4）必须催告发包人在合理的期限内支付工程价款。根据《合同法》第286条款规定：<br/>第<br/>一、承包人在行使优先权之前，应当催告发包人支付工程价款；<br/>第<br/>二、催告函中应当给予发包人合理的付款期限。关于合理的付款期限应为多长的问题，笔者认为<br/>首先是有约定重约定，<br/>其次根据建设部的建筑工程施工合同示范本文中有关支付工程价款约定，15天至60天均应是合理期限，可根据拖欠工程价款数额大小等因素确定。<br/>4、建设工程价款优先受偿权行使的例外情况。根据《合同法》第286条款和司法解释<br/>第二条规定，行使优先权的例外有：<br/>（1）按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的建设工程。该司法解释并未明确何种建设工程不宜折价、拍卖。笔者同意2002年9月初建设部召集的专家研讨会，研讨意见认为，不宜折价、拍卖的建设工程主要有两类：<br/>第一类是非所有权的工程，即所有权不明确、有争议的建设工程不宜折价、拍卖；第二类为国家重点工程和有特殊用途的工程不宜折价、拍卖。国家重点工程是指国防工程、军事工程、高科技工程。这就排除了一般的高速公路，一般的公共工程、图书馆、学校等工程。<br/>（2）消费者交付购买商品房的全部或者大部分款项后，承包人就该商品房享有的工程价款优先受偿权不得对抗买受人。<br/>5、建设工程价款优先受偿权的行使方法。<br/>（1）承包人与发包人协议行使，发包人直接将建设工程折价给承包人。<br/>（2）直接申请人民将建设工程依法拍卖行使优先受偿权。这是指发包人和承包人已经共同确认的工程拖欠款和依合同约定委托审结的工程结算价款，工程拖欠款明确的建设工程，承包人可以直接申请人民拍卖建设工程，并就拍卖价款优先受偿，进入执行程序。<br/>（3）通过诉讼或仲裁确认工程欠款，向人民请求确认优先受偿权或直接申请行使优先受偿权。建设工程竣工后，发包人和承包人常常对工程结算难以达成一致意见，部分发包人故意拖延审核，确认工程结算价款的时间。承包人就只有通过诉讼或合同约定的仲裁需求确认工程欠款的事实。但这样就可能出现判决书或仲裁裁决书还未出来，优先权6个月的期限就已过。因此，承包人应当在诉讼或仲裁过程中，在优先权行使期限届满之前，向人民请求确认工程价款优先受偿权，待判决或裁令生效后，申请行使工程价款优先受偿权。<br/>6、建设工程进度款不受优先受偿权保护。根据《合同法》第286条款立法本意和司法解释之第四条关于优先受偿权行使期限起始计算时间的规定，可以行使优先受偿权的建设工程价款应指工程竣工结算款，工程进度款只有转化为工程结算款后才适用建设工程价款优先受偿的权利，通常是停、缓建工程、烂尾楼工程，中途路上解除施工合同的工程，约定办理中间结算的工程，其工程进度款易转化为工程结算款，可以在合同约定的竣工日期之后6个月内行使优先受偿权。

[律师回复] 具体看情况的。在发包人与总承包人已完成结算并已结清所有款项的情况下，分包人是否享有代位权和工程款优先受偿权取决于是否存在发包人与总承包人恶意串通，故意减少工程价款进而损害分包人利益的情形，而这需要结合案件实际情况具体查明后作出认定。而从举证责任的角度看，在发包人与总承包人已经提供了表面证据证明双方已经结清工程款的情况下，如分包人认为二者存在恶意串通、不合理损害其合法权益的情况的，分包人应对此负有举证责任。 1、《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的指导意见》规定，建设工程施工合同无效，但工程经竣工验收合格的，承包人主张工程价款优先受偿权，可予支持。分包人或实际施工人完成了合同约定的施工义务且工程质量合格的，在总包人或非法转包人怠于主张工程价款优先受偿权时，就其承建的工程在发包人欠付的工程款范围内主张工程价款优先受偿权，可予支持。 2、《关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答》规定，分包人或实际施工人完成了合同约定的施工义务且工程质量合格，在总承包人或转包人怠于行使工程价款优先受偿权时，就其承建的工程在发包人欠付工程价款范围内可以主张工程价款优先受偿权。

[律师回复] 具体看情况的。在发包人与总承包人已完成结算并已结清所有款项的情况下，分包人是否享有代位权和工程款优先受偿权取决于是否存在发包人与总承包人恶意串通，故意减少工程价款进而损害分包人利益的情形，而这需要结合案件实际情况具体查明后作出认定。而从举证责任的角度看，在发包人与总承包人已经提供了表面证据证明双方已经结清工程款的情况下，如分包人认为二者存在恶意串通、不合理损害其合法权益的情况的，分包人应对此负有举证责任。 1、《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的指导意见》规定，建设工程施工合同无效，但工程经竣工验收合格的，承包人主张工程价款优先受偿权，可予支持。分包人或实际施工人完成了合同约定的施工义务且工程质量合格的，在总包人或非法转包人怠于主张工程价款优先受偿权时，就其承建的工程在发包人欠付的工程款范围内主张工程价款优先受偿权，可予支持。 2、《关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答》规定，分包人或实际施工人完成了合同约定的施工义务且工程质量合格，在总承包人或转包人怠于行使工程价款优先受偿权时，就其承建的工程在发包人欠付工程价款范围内可以主张工程价款优先受偿权。