分包人如何讨要工程款

[律师回复] 您好，关于怎么催讨发包人拖欠工程款这个问题，我的解答如下, 如何催讨发包人拖欠工程款<br/>一、完善施工合同条款。<br/>有一些施工企业法律意识较为淡薄，他们觉得反正现在的施工合同都是套用建设部《建设工程施工合同》示范文本，没必要修改了。其实不然，示范文本通用条款虽然从各方面规定了发包人和承包人的一些权利义务，但还有很多是通用条款没有规定的，需要在专用条款中约定。例如，对于工程变更追加造成工期顺延的具体计算方式，通用条款就没有规定。<br/>有一个案例，某建筑公司承接某银行办公楼工程，合同约定180天完工，但最后实际工期为300天。竣工结算时，某银行以工程延期为由对建筑公司罚款100万。建筑公司则以工程有追加变更为由抗辩，不同意扣款并诉至要求某银行支付全部工程款。最终，判决建筑公司应当赔偿某银行因工程延期竣工造成的损失80万，理由是双方在合同中没有对工程量追加导致工期顺延的计算方式作出约定，即使有追加，工程实际工期也远远超过合理工期，且建筑公司未取得工期顺延的签证。判决对某建筑公司极为不利。试想，如果某建筑公司重视合同的签订工作，在专用条款中就工程量追加导致的工期顺延计算方式作出约定，可能就不会发生此类事件了。因此，如何完善专用条款，对施工企业来讲是很重要的。<br/>二、重视签证管理。<br/>签证对施工企业非常重要，特别是对于一些涉及到竣工结算、工程索赔的签证资料，施工企业应当特别重视。在前面那个案例当中，如果某建筑公司能够拿到业主就工期顺延的签证，建筑公司就可以对抗业主提出的工期索赔，并避免最后的不利后果。<br/>还有一些施工企业觉得，工程量追加了是事实，就算没有签证，业主也要付款。其实不然，《建设工程施工合同》示范文本通用条款31条第二款规定：“承包人在双方确定(工程)变更后14天内不向工程师提出变更工程价款报告时，视为该项变更不涉及合同价款的变更。”因此，即使业主确认了工程量追加，但如果施工企业不及时提出变更工程款的报告，最后很可能导致该工程款得不到认可。<br/>三、充分运用建设工程价款优先受偿权。<br/>《合同法》第286条规定，“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民将该工程依法拍卖，建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿”。<br/>行使优先受偿权应注意几个问题：<br/>1、行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算。<br/>2、优先受偿的建筑工程价款包括承包人为建设工程应当支付的工作人员报酬、材料款等实际支出的费用，不包括承包人因发包人违约所造成的损失。<br/>3、消费者交付购买商品房的全部或者大部分款项(50%以上)后，承包人就该商品房享有的工程价款优先受偿权不得对抗买受人。<br/>4、建设单位逾期支付工程款，承包人催告后在合理期限内发包人仍不支付。<br/>5、建设工程性质适合于折价、拍卖。对学校、医院等以公益为目的的工程一般要排除在优先受偿范围之内。<br/>四、提起代位权诉讼<br/>有些发包人往往以对外债务收不回来为借口表示无力支付工程款，对此承包人可按照合同法的规定提起代位权诉讼。《合同法》第73条规定：“因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民请求以自己的名义代位行使债务人的债权。”例如，某化工厂欠了施工企业的工程款，而某公司又欠化工厂的货款未付，这时施工企业就有可能提起代位权诉讼，直接某公司要求其支付货款。<br/>提起代位权诉讼应当符合以下条件：<br/>1、债权人对债务人的债权必须合法。也就是说，承包人与发包人已经办理了工程款结算手续，发包人确实应当支付工程款而没有支付。<br/>2、债务人怠于行使其债权，并对债权人造成损害。这主要是指发包人不支付承包人的工程款，又不以诉讼方式或仲裁方式向其债务人主张其到期债权，导致承包人不能拿到工程款。<br/>3、债务人的债权已经到期。即承包人的工程款已经超过付款期限，发包人仍然没有支付。<br/>4、债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。专属于债务人自身的债权主要是指基于扶养关系、抚养关系、赡养关系、继承关系产生的给付请求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保险、人身伤害赔偿请求权等权利。<br/>五、在执行过程中申请对发包人的到期债权予以强制执行<br/>如果承包人直接发包人，判决胜诉后却发现发包人没有财产可供执行，但发包人对第三人有到期债权。这时，承包人可以向申请对该到期债权予以强制执行，要求第三人直接向承包人履行债务。但是，应当注意的是，第三人如果在收到协助履行通知后十五天内提出了书面异议，则不能对其强制执行。这时，承包人只能另外提起代位权诉讼，要求判决第三人向其履行债务。

[律师回复] 对于农民工讨薪包括哪些法律程序这个问题，解答如下, 农民工讨薪可以通过投诉、仲裁、诉讼途径进行解决。<br/>1、收集有关证据，如劳动合同、用工协议、考勤卡、工资单、上岗证、欠条，完成任务记录等可以证明本人与用人单位存在劳动关系的凭据。<br/>2、拿到这些凭据后，就可凭这些凭据与用人单位负责人交涉，要求对方支付本人应得的工资报酬。<br/>3、如果该用人单位继续无故拖欠、克扣工资，就告知用人单位负责人，自己将通过法律途径解决。<br/>4、凡发生在建筑企业的工资拖欠问题，农民工可持有关凭据及时向区建设局建筑工程管理处投诉。<br/>5、凡发生在非建筑企业的用人单位拖欠工资问题，农民工可持有关凭证先到企业所在镇乡（街道）劳动和社会事务服务站投诉，也可直接向区劳动和社会保障局投诉。<br/>6、《劳动法》第七十九条规定，劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民提讼。

[律师回复] 对于建筑工程款追讨方法包含什么这个问题，解答如下, <br/>一、与欠款人进行协商<br/>在工程欠款中，欠款人一般都处于比较强势的地位，无论是发包人欠款，还是转包人、违法分包人欠款，他们都有各种理由不支付工程欠款，如工程质量有问题、工程延期、发包人未支付工程款、转包人或违法分包人携款潜逃、发包人拒不结算、拒不验收等等，但这些都不是拒不支付工程欠款的根本理由。<br/>在欠款人比较强势的情况下，被欠款人一般都会主动与发包人、转包人、违法分包人等进行协商解决，争取能够达成还款协议。被欠款人为尽快能够拿到工程款，往往会做出较大的让步，只要不亏本甚至少亏本的情况下，都可以达成协议，但即便这样，欠款人也不一定会领情，多数情况下，欠款人希望达到的目的是能不给就不给、能拖就拖。因此，实践中，协商解决有时无法起到作用。<br/>二、找追债公司帮助<br/>在欠款人拒不支付工程欠款的情况下，部分被欠款人选择请求追债公司的帮助，来协助要回工程欠款。在实践中，这种方式存在一定的法律风险，因为本身追债公司的合法性就存在一定的问题。根据我国目前的相关法律规定，追债公司一直游离于法律的灰色地带，在追债公司本身存在合法性问题的前提下，其从事的追债行为，很难保证其完全合法。因此，找追债公司是一把双刃剑，如果利用好了，那么会很快的追回工程欠款；如果利用不好，反而将自己割伤。<br/>如果追债公司的行为情节把握不准，达到了比较严重的程度，那么则涉嫌构成刑事犯罪，如非法拘禁罪、敲诈勒索罪、绑架罪、故意伤害罪等。若追债公司行为构成了犯罪，那么被欠款人作为追债公司的委托人，在刑事案件中则是主谋，也要承担刑事法律责任，主犯还要从重处罚。<br/>三、法律途径<br/>所谓法律途径，无非是指通过向提讼，等待判决之后，申请强制执行。<br/>如果欠款人是有资质的企业，有一定的经济风险承受能力，会选择通过诉讼的方式来追讨欠款。一些欠款人在为了将欠款及时追回，又不想通过的诉讼方式时，则会选择非诉的方式来追讨欠款。<br/>从规避法律风险的角度而言，通过诉讼的方式来追讨欠款，仍然是工程欠款追讨的最佳方式。即便在诉讼的过程中，也可以通过由法官作为中间人，做欠款人的工作，同时被欠款人也作出一定程度的让步，在这种情况下，欠款双方很容易达成和解，然后签署和解协议。在一方不履行和解协议时，直接向申请强制执行该协议即可。

[律师回复] 您好，关于讨要拖欠工程款的方法包含什么这个问题，我的解答如下, 对于拖欠工程款的行为可以直接向，要求判令甲方按照约定支付工程款。<br/>可以向工程所在地也可以向被告所在地，的同时最好申请财产保全，查封甲方账户和其他财产。<br/>时间一般需要三到六个月，是乙方维护自身合法权益的最有效的法律途径。<br/>《民事诉讼法》第一百一十九条规定，必须符合下列条件：<br/>(一)原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；<br/>(二)有明确的被告；<br/>(三)有具体的诉讼请求和事实、理由；<br/>(四)属于人民受理民事诉讼的范围和受诉人民管辖。

[律师回复] 您好，关于包工头该怎么讨要被拖欠的工程款这个问题，我的解答如下, 包工头如何讨要被拖欠的工程款<br/>可以经过法律诉讼进行讨要。<br/>怎样进行工程款拖欠诉讼<br/>一、诉讼时间的掌握<br/>企业应选择的最佳时机：工程款拖欠，涉案工程已竣工验收并签字盖章后;在施工程出现拖欠或严重拖欠时。应当及时、准确、坚决地采取法律手段，严防被动。<br/>二、提讼的必要条件<br/>1、准确选择被告。<br/>在提讼之时只要选择发包人、承担连带责任保证担保方式的任何当事人，包括一人或几人作为被告或共同被告均可，选择的首要标准或前提条件是具有“支付能力”。<br/>2、证据资料必须充分。<br/>建设工程施工合同因为周期长、投资大，大多数为隐蔽工程及专业性强等原因，合同法律关系比较复杂，而且纠纷一旦产生，业主方常以质量、工期等进行反索赔抗辩，更加增加了诉讼的难度，所以我们在诉讼前必须花最大的精力收集、整理、分析证据资料，站在被告的、法官的角度多层次、多方位地进行全面分析，做到“知 己知彼”，切忌盲目。<br/>3、准确合理的诉讼请求。<br/>自《合同法》及2002年6月20日，最高人民发布了《关于建筑工程价款优先受偿权问题的批复》法释(2002)16号(下称简称《批复》)颁布实施以 来各地已经有许多判例说明，拖欠承包工程款优先受偿权是可以作为一项的诉讼请求提出的，所以为保障诉讼后利益的最大化，当事人提起拖欠承包工程款诉讼请求时，尽量同时提出拖欠承包工程款优先受偿权这一请求。<br/>4、诉讼请求的范围。<br/>通过大量的案件分析发现，当事人在提讼时，诉讼请求仅为工程款和(或)利息，再加案件诉讼费，很少提及违约金、律师费、停工、窝工、倒运、机械设备调迁、材料和构件积压等损失和实际费用。在诉讼案件中，只要当事人能够举证，是支持违约金、律师费、停工、窝工、倒运、机械设备调迁、材料和构件积压等 损失和实际费用的。违约金、律师费等少有请求，这主要的原因是：承包方认为在目前“买方市场”的环境中，“买方”只要支付了工程款就已经万幸了。在建筑市场利润率越来越低的情况下，我们必须据理力争。<br/>三、重视诉讼保全在诉讼中的作用<br/>如何保证诉讼胜诉后，自己的合法权益得以实现呢?关健的一步是必须在诉前或诉讼中采取诉讼保全的措施。何谓诉讼保全呢?是指人民在诉讼开始后，或者诉讼开始前，为保证将来判决的顺利执行，而对当事人争议的财产或者与本案有关的财产所依法采取的各种强制性保护措施的总称。之所以在诉讼实践中重视财产保全措施，其目的就是为了保证判决生效后能顺利地得到全部执行，从而切实实现胜诉一方当事人的合法权益。否则，的生效判决便有可能成为无法执行的一纸空文，当事人因胜诉而赢得的利益也根本无法得到实现。<br/>四、运用工程鉴定的技巧，保证工程造价鉴定的结果有利于己方<br/>在最高人民法院关于《民事诉讼证据的若干规定》(以下简称“证据规则”)<br/>第二十五条明确规定，提出鉴定的时间应在举证期限内，因而这就涉及到一个提出鉴定时间和需不需要提出鉴定的技巧问题，有下列几点可供参考：<br/>1、如果是招标中标的工程，不论以何种方式计算，合同已约定具体价款一次性包死的话，视为工程造价已经约定，可以不再提出工程鉴定。<br/>2、发生争议前，双方已共同委托工程鉴定机构进行造价审价的，或一方委托的造价审价结果已经另一方书面确认的，可不再申请重新鉴定。<br/>3、双方已经对工程款达成协议，而发包方延迟付款的，可不申请鉴定。<br/>4、可事先准备工程款鉴定的申请书，待到双方在庭前交换证据时，如发现发包方提出工程款数目和自己核算的数目相差甚远，则必须当庭提出鉴定申请。否则，如数目相近，可不用提出鉴定。因为要不要提出鉴定和谁先提出鉴定，这不仅涉及到一个谁先预付鉴定费的问题，更涉及到案件的诉讼时间问题。<br/>首先，鉴定时间是不计入审理期限的。<br/>其次，办理鉴定本身也存在着一个对自己不利的变数，从承包方的债权实现的时间和利益出发，应学会巧妙地运用鉴定的技巧。再次，一旦承包方提出鉴定的申请，就必须积极、及时地准备搜集相应完整的证据材料，包括设计图纸、施工资料等，特别是对已方有利，可增加工程造价的双方签证资料，或在履约过程涉及工人工资或材料价格上涨等因素的资料，适时提供给鉴定机构，保证工程鉴定的结果有利于已方。<br/>五、针对发包方以工期和质量问题提出的反索赔从多角度进行抗辩<br/>在追索工程款的诉讼中，被告发包方提出反诉的最常见的理由无非两点：<br/>第一是工期问题，证明承包方迟延竣工使其造成损失;<br/>第二，是工程质量，即某些方面存在质量瑕疵或未完工等。针对第一个问题，可从以下多个角度予以发掘加以抗辩：<br/>1、发包方是否有拖延支付工程进度款的行为。拖延支付工程进度款是建筑行业发包方普遍存在的通病，如有证据予以证明其迟延支付，则根据法律规定，承包方可顺延工期。<br/>2、发包方有无出图时间拖延。因为承包方只能根据发包方提供的图纸进行施工，如果发包方的出图时间拖延，势必造成承包方无法按计划进行施工，也很可能会停工待图，工期也必然延长。<br/>3、发包方有无单方面设计变更。因为发包方单方面的设计变更，很可能会造成承包方的施工计划受到打乱，返工、改造，也会使工作量增加，直接造成工期延长。<br/>4、发包方有无额外增加工作量。工作量增加无疑可使承包方顺延工期。<br/>5、发包方的图纸会审时间有无拖延。因为图纸的会审需建设单位、设计单位及承建单位参加，如因发包方单方面拖延，无疑会影响工期。<br/>6、发包方的供料是否及时，有无经常变动。因为供料的不及时和变动都必然会影响工程进度，进而影响工期。<br/>针对工程的质量问题，认为可从以下几个角度予以抗辩：<br/>1、是否是由设计方面的缺陷造成的。因为设计图纸和设计文件上的错误或疏漏将一开始影响工程建筑的质量，如结构设计上的错误将直接带来建筑物沉降、裂缝等结构性缺陷。如果是这一原因造成，承包方不用承担责任。<br/>2、是否属于发包方提供的材料缺陷或发包方自己分包的工程质量缺陷所引起。<br/>3、是否属于使用不当所引起。因为随着建筑物使用功能的日趋多样和复杂，对建筑物如何使用和维修显得越来越重要，使用或维修不当都可能造成建筑物的重大损害。<br/>六、执行过程中对被执行人的到期债权予以强制执行<br/>在目前的审判实践中，承包方往往没有提起代位权诉讼，而是直接发包方，由判令发包方偿还所拖欠承包工程款，在执行过程中承包方往往发现发包方根本无力偿还，但发包方对<br/>第三人仍享有到期债权，对此，我国有关法律通过执行程序中的司法救济手段对承包方的利益进行了保护。根据《最高人民法院关于人民执行工作若干问题的规定(试行)》第61条规定“被执行人不能清偿债务，但对本案以外的第三人享有到期债权的，人民可以依申请执行人或被执行人的申请，向第三人发出履行到期债务的通知。履行通知必须直接送达第三人。”即只要发包方对第三人有到期债权的，就可以追加其为本案的被执行人，要求其直接向承包人履行债务。