债务人的抵销权怎样行使

[律师回复] 1、债务人接到债权转让通知时，债务人对让与人享有债权，并且债务人的债权先于转让的债权到期或者同时到期的，债务人可以向受让人主张抵销。<br/>2、债权人转让权利不需要经债务人同意，债务人接到债权转让通知时，转让行为就生效。如果债务人对债权人也享有债权，同时该债权已届清偿期，那么，在这种情况下，债务人可以依照法律的规定向受让人行使抵销权。<br/>3、抵销是合同终止的情形之一，根据民法典的规定，当事人互负到期债务，并且该债务的标的物的种类、品质相同的，除按照合同性质或者依照法律规定不得抵销的外，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销。<br/>4、根据本条规定，债务人接到债权转让通知时，债务人对让与人享有债权的，在两种情况下可以行使抵销权：一是债务人的债权先于转让的债权到期。二是债务人的债权和转让的债权同时到期，债务人也可以向让与人行使抵销权。债务人行使抵销权时，应当以通知的方式告知受让人，通知自到达受让人时生效。

[律师回复] 什么情况下呢

[律师回复] 债务人的债务人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人取得债权的；但是，债务人的债务人因为法律规定或者有破产申请一年前发生的原因而取得债权的除外。

[律师回复] 你好，你咨询的不当得利之债可否行使抵销权呢，这个企业破产法第四十条规定：“债权人在破产申请受理前对债务人负有债务的，可以向管理人主张抵销。但是，有下列情形之一的，不得抵销：<br/>（一）债务人的债务人在破产申请受理后取得他人对债务人的债权的；<br/>（二）债权人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人负担债务的；但是，债权人因为法律规定或者有破产申请一年前所发生的原因而负担债务的除外；<br/>（三）债务人的债务人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人取得债权的；但是，债务人的债务人因为法律规定或者有破产申请一年前所发生的原因而取得债权的除外。”<br/>　　从上述条款第<br/>（二）项中“债权人因为法律规定……而负担债务的除外”的规定看，似乎可以得出的结论是：债权人在破产申请受理前已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，但“因为法律规定”而对债务人负担债务的，该债务仍然可以抵销。笔者认为，这一结论值得商榷。<br/>　　<br/>1、依据民法通则，除合同之债以外的债务，都可以称之为法律规定的债务。这些债务主要有侵权之债、无因管理之债、不当得利之债以及其他法定之债。<br/>　　<br/>2、如果债权人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人实施侵权行为而发生的债务，是“因为法律规定”而对债务人负担的债务，可以抵销，则债权人将有意制造类似的侵权债务，以实现其债务抵销的目的。例如，在债权人甲公司对债务人乙公司享用10万元债权，同时知道债务人乙公司不能清偿到期债务或者破产申请的情况下，甲公司很有可能强行将乙公司的10万元资产占为已有并出卖给善意和有偿取得的第三人。在此情形下，乙公司依法不能向第三人追回该10万元资产，而只能请求甲公司赔偿该10万元资产损失；甲公司不会否认因侵权行为而对乙公司负担的该10万元债务，但甲公司一定主张以该10万元债务抵销其对乙公司的10万元债权。<br/>　　<br/>3、如果甲公司以侵权债务抵销其债权的做法在法律上具有可行性，其他的债权人都会效仿。如此，债务人财产在法院受理破产申请前，很有可能被债权人通过侵权行为占有和变卖。这一情形，显然不利于债务人财产公平清算，同时也严重损害其他债权人利益。<br/>　　笔者的看法是，债权人在破产申请受理前已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，但“因为法律规定”而对债务人负担债务的，该债务只能在满足以下两个条件时，才可以抵销。<br/>　　其<br/>一、在债权人因为法律规定对债务人负担的债务中，没有债权人的故意或者过失。没有债权人故意或者过失的债务，显然是排除了侵权债务。<br/>　　其<br/>二、在债权人因为法律规定对债务人负担的债务中，没有债务人的故意或者过失。例如，债务人对债权人财产故意进行无因管理，并造成债权人对债务人负担支付管理费用之无因管理债务的，该债务不可以抵销，否则其抵销的实际效果与债务人个别清偿或提前清偿债权人债务没有区别；债务人因过失误将一笔银行存款汇入债权人帐户，造成债权人对债务人负担返还银行存款之不当得利债务的，该债务也不可以抵销，因为此种情形下的过失与故意无法区分。

[律师回复] 你好，关于上述的问题，解答如下, 债务人行使抵销权的法律规定<br/>《合同法》<br/>第九十九条 当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。当事人主张抵销的，应当通知对方。通知自到达对方时生效。抵销不得附条件或者附期限。<br/>第一百条 当事人互负债务，标的物种类、品质不相同的，经双方协商一致，也可以抵销。<br/>抵销权构成要件<br/>第<br/>一，双方当事人要互负债务、互享债权。<br/>抵销是以在对等额内使双方债权消灭为目的，故以双方债权的存在为必要前提。抵销权的产生，在于当事人对对方既负有债务、又享有债权。只有债务而无债权或者只有债权而无债务，均不发生抵销的问题。当事人双方存在的两个债权债务，必须合法有效。任何一个债权债务的原因行为不成立或无效时，其债权不能有效存在，当然不能抵销。另附条件的债权中，如所附条件未成就前，债权尚未发生效力，自不得为抵销。如其为解除条件，则条件成就前债权为有效存在，故得为抵销;且条件成就并无溯及力，因而行使抵销权后条件成就时，抵销仍为有效。<br/>第<br/>二，双方互负债务标的物的种类、品质相同。<br/>正因为要求标的物种类、品质相同，故抵销通常在金钱债务中适用较多。双方当事人的给付物的种类相同时，有几种情况不得抵销：<br/>①标的物种类虽相同，但品质不同时，原则上不允许抵销，但品质较好的种类物可作为自动债权主张抵销;<br/>②标的物种类、品质相同，约定债权一般不能与法定债权抵销，法定债权人可以放弃其法定债权的特殊利益而主张与约定债权人抵销;<br/>③标的物种类、品质相同，未到期债权一般不能与到期债权相互抵销，但到期债权人可以放弃自己的期限利益而与未到期的债权人主张抵销。<br/>第<br/>三，自动债权已届清偿期。<br/>抵销具有清偿功能，应当自债权清偿权届至时，才可以现实地请求清偿，从而主张抵销。在破产程序中，法律有特殊的规定，破产债权人对其享有的债权，无论是否已届清偿期，无论是否附有期限或解除条件，均可抵销。<br/>第<br/>四，双方的债务需可用于抵销。<br/>不能抵销的债权主要有两种：一是性质上不得用于抵销的，如的债务;二是法律规定不得抵销的，债务不得抵销，如禁止强制履行的债务。