建设工程施工合同管理司法解释

[律师回复] (一)级别管辖级别管辖是指人民法院系统内划分上下级人民法院之间受理第一审民事案件的分工和权限。级别管辖的确定，在我国立法上主要是以案件的性质、案件的影响的大小为标准。<br/>我国级别管辖的特点是：一是基层人民法院至最高人民法院依法受理第一审民事案件;二是级别管辖的重点在于区分基层人民法院和中级人民法院的分工;三是级别越低的法院受理的第一审民事案件量越大，级别越高的法院管辖的地域范围越广但实际受理的第一审民事案件量越小。

[律师回复] <br/>1.因转包、分包建设工程发生纠纷的诉讼主体如何确定?<br/>因转包、分包建设工程发生纠纷，实际施工人起诉承包人索要工程款的，一般不追加发包人为案件当事人，但为查明案件事实需要，人民法院可追加发包人为第三人。<br/>2.因建设工程质量发生纠纷的诉讼主体如何确定?<br/>因建设工程质量发生纠纷发包人仅起诉承包人或仅起诉实际施工人的，人民法院可依当事人申请，将实际施工人或承包人追加为共同被告。<br/>3.实际施工人以被挂靠单位名义签订建设工程施工合同发生纠纷的诉讼主体如何确定?<br/>实际施工人以被挂靠单位名义签订建设工程施工合同，实际施工人或被挂靠单位单独起诉发包人索要工程款的，发包人可申请人民法院追加被挂靠单位或实际施工人为案件当事人;发包人起诉实际施工人或被挂靠单位的，人民法院可依被挂靠单位或实际施工人的申请，追加被挂靠单位或实际施工人为案件当事人。<br/>4.未经登记成立的工程项目部是否为适格诉讼主体?<br/>未经登记成立的工程项目部不是适格的诉讼主体，应以设立该项目部的法人或法人的分支机构为当事人。<br/>5.何种情况下挂靠经营所签订的建设工程施工合同无效?<br/>同时符合下列情形的，应认定为挂靠经营，所签订的建设工程施工合同无效：<br/>(1)实际施工人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级;<br/>(2)实际施工人以建筑施工企业的分支机构、施工队或者项目部等形式对外开展经营活动，但与建筑施工企业之间没有产权联系，没有统一的财务管理，没有规范的人事任免、调动或聘用手续;<br/>(3)实际施工人自筹资金，自行组织施工，建筑施工企业只收取管理费，不参与工程施工、管理，不承担技术、质量和经济责任。<br/>6.如何认定违法分包所签订的建设工程施工合同无效?<br/>符合下列情形之一的，应认定为违法分包，所签订的建设工程施工合同无效：<br/>(1)承包人将建设工程主体结构的施工分包给他人完成;<br/>(2)分包单位不具备相应的资质条件;<br/>(3)分包未经建设单位认可;<br/>(4)分包单位将其承包的工程再行分包。<br/>7.何种情况下劳务分包所签订的合同有效?<br/>同时符合下列情形的，应认定为劳务分包，所签订的合同有效：<br/>(1)实际施工人具备劳务分包企业资质等级标准规定的一种或几种项目的施工资质，承包的施工任务仅是整个工程的一道或几道工序，而不是工程的整套工序;<br/>(2)承包的方式为提供劳务，而非包工包料。<br/>8.发包人未取得建设工程规划许可证或违反规定超规模建设的情况下所签订的建设工程施工合同的效力如何?<br/>发包人未取得建设工程规划许可证，与承包人签订建设工程施工合同的，应认定合同无效，但起诉前取得建设工程规划许可证的，应认定合同有效。<br/>违反建设工程规划许可证规定超规模建设的，所签订的建设工程施工合同无效，但起诉前补办手续的，应认定合同有效。<br/>9.备案合同约定的价款与中标价不一致，如何确定工程价款?<br/>备案合同约定的价款与中标价不一致的，如该工程属必须招投标的工程，应按中标价确定工程价款;如该工程不属必须招投标的工程，当事人举证证明备案合同系双方真实意思表示或实际履行的合同，可以备案合同的约定确定工程价款。<br/>10.承包人就招投标工程承诺对工程价款予以让利的性质如何认定?<br/>承包人就招投标工程承诺对工程价款予以大幅度让利的，属于对工程价款的实质性变更，应认定无效;承包人就非招投标工程承诺予以让利，如无证据证明让利后的工程价款低于施工成本，可认定该承诺有效，按该承诺结算工程价款。<br/>1<br/>1.建设工程施工合同约定发包人应在承包人提交结算文件后一定期限内予以答复，但未约定逾期不答复视为认可竣工结算文件的，承包人请求按结算文件确定如何处理?<br/>建设工程施工合同约定发包人应在承包人提交结算文件后一定期限内予以答复，但未约定逾期不答复视为认可竣工结算文件的，承包人请求按结算文件确定工程价款的，不予支持。<br/>1<br/>2.建设工程施工合同无效或者终止履行，工程价款如何确定?<br/>建设工程施工合同无效，但工程经竣工验收合格的，应当参照合同约定确定工程价款。<br/>建设工程施工合同终止履行，工程未完工但质量合格的，应参照合同约定确定工程价款。<br/>1<br/>3.非法转包、违法分包建设工程，实际施工人与承包人之间的工程价款如何确定?<br/>非法转包、违法分包建设工程，实际施工人与承包人约定以承包人与发包人之间的结算价款作为双方结算依据的，应按该约定确定实际施工人应得的工程价款;实际施工人举证证明承包人与发包人之间的结算结果损害其合法权益的，人民法院可根据实际施工人的申请，依据承包人与发包人之间的合同及相关签证确定实际施工人应得的工程价款。<br/>1<br/>4.建设工程施工合同无效，发包人如何要求承包人承担相应的工程保修义务和责任?<br/>建设工程施工合同无效，但工程经竣工验收合格并交付发包人使用的，承包人应承担相应的工程保修义务和责任，发包人可参照合同约定扣留一定比例的工程款作为工程质量保修金。<br/>1<br/>5.承包人如何以发包人未按合同约定支付工程进度款为由主张工期顺延权?<br/>承包人以发包人未按合同约定支付工程进度款为由主张工期顺延权，发包人以承包人未按合同约定办理工期顺延签证抗辩的，如承包人举证证明其在合同约定的办理工期顺延签证期限内向发包人提出过顺延工期的要求，或者举证证明因发包人迟延支付工程进度款严重影响工程施工进度，对其主张，可予支持。<br/>因发包人迟延支付工程进度款而认定承包人享有工期顺延权的，顺延期间自发包人拖欠工程进度款之日起至进度款付清之日止。<br/>1<br/>6.装饰装修工程承包人主张工程价款优先受偿权是否成立，工程勘察人或设计人就工程勘察或设计费主张优先受偿权可否支持?<br/>装饰装修工程承包人主张工程价款优先受偿权，可予支持;工程勘察人或设计人就工程勘察或设计费主张优先受偿权，不予支持。<br/>1<br/>7.建设工程施工合同无效，但工程经竣工验收合格的，承包人主张工程价款优先受偿权，可否支持?<br/>建设工程施工合同无效，但工程经竣工验收合格的，承包人主张工程价款优先受偿权，可予支持。<br/>1<br/>8.分包人或实际施工人完成了合同约定的施工义务且工程质量合格，代位主张工程价款优先受偿权，可否支持?<br/>分包人或实际施工人完成了合同约定的施工义务且工程质量合格的，在总包人或非法转包人怠于主张工程价款优先受偿权时，就其承建的工程在发包人欠付的工程款范围内主张工程价款优先受偿权，可予支持。

[律师回复] 工程项目的管理一般交由当地建设工程交易中心备案，中标人准入原则。工程项目的项目建议书、可行性报告、项目审批核查、环评、工程设计、准备施工、工程在建到工程的完工的每一步进展情况都需要在建设工程交易中心进行备案。工程项目每个阶段的招标公告都要经由各地建设工程交易中心汇总上报给中国建设工程交易中心，由中国建设工程交易中心网站统一组织发布最新的招标公告，并对投标单位和项目经理进行备案，以便项目管理核查。

[律师回复] 您好，针对您的建设工程施工合同的管辖问题解答如下, 建设工程施工合同属于特殊的承揽合同(合同法287条：本章没有规定的，适用承揽合同的有关规定)，故其纠纷的地域管辖，不属于不动产专属管辖，而适用一般地域管辖原则，即由被告所在地或合同履行地管辖，但2015年2月4日施行的最高院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释(法释〔2015〕5号)第二十八条第二款规定，农村土地承包经营合同纠纷、房屋租赁合同纠纷、建设工程施工合同纠纷、政策性房屋买卖合同纠纷，按照不动产纠纷确定管辖。但这里有个问题，铁路工程属于铁路运输管辖，会不会也适用这一条。需最高院进一步明确。

[律师回复] 根据你的问题解答如下, 《建设工程施工合同司法解释一》<br/>第一条，建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法<br/>第五十二条第<br/>(五)项的规定，认定无效：<br/>一、承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；<br/>二、没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；<br/>三、建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。<br/>第二条，建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。<br/>第三条，建设工程施工合同无效，且建设工程经竣工验收不合格的，按照以下情形分别处理：<br/>(一)修复后的建设工程经竣工验收合格，发包人请求承包人承担修复费用的，应予支持;<br/>(二)修复后的建设工程经竣工验收不合格，承包人请求支付工程价款的，不予支持。<br/>因建设工程不合格造成的损失，发包人有过错的，也应承担相应的民事责任。<br/>第四条，承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。<br/>第五条，承包人超越资质等级许可的业务范围签订建设工程施工合同，在建设工程竣工前取得相应资质等级，当事人请求按照无效合同处理的，不予支持。<br/>第六条，当事人对垫资和垫资利息有约定，承包人请求按照约定返还垫资及其利息的，应予支持，但是约定的利息计算标准高于中国人民银行发布的同期同类贷款利率的部分除外。<br/>当事人对垫资没有约定的，按照工程欠款处理。<br/>当事人对垫资利息没有约定，承包人请求支付利息的，不予支持。<br/>第七条，具有劳务作业法定资质的承包人与总承包人、分包人签订的劳务分包合同，当事人以转包建设工程违反法律规定为由请求确认无效的，不予支持。<br/>第八条，承包人具有下列情形之<br/>一，发包人请求解除建设工程施工合同的，应予支持：<br/>(一)明确表示或者以行为表明不履行合同主要义务的;<br/>(二)合同约定的期限内没有完工，且在发包人催告的合理期限内仍未完工的;<br/>(三)已经完成的建设工程质量不合格，并拒绝修复的;<br/>(四)将承包的建设工程非法转包、违法分包的。<br/>第九条，发包人具有下列情形之<br/>一，致使承包人无法施工，且在催告的合理期限内仍未履行相应义务，承包人请求解除建设工程施工合同的，应予支持：<br/>(一)未按约定支付工程价款的;<br/>(二)提供的主要建筑材料、建筑构配件和设备不符合强制性标准的;<br/>三、不履行合同约定的协助义务的。<br/>第十条，建设工程施工合同解除后，已经完成的建设工程质量合格的，发包人应当按照约定支付相应的工程价款;已经完成的建设工程质量不合格的，参照本解释<br/>第三条规定处理。<br/>因一方违约导致合同解除的，违约方应当赔偿因此而给对方造成的损失。<br/>第十一条，因承包人的过错造成建设工程质量不符合约定，承包人拒绝修理、返工或者改建，发包人请求减少支付工程价款的，应予支持。<br/>第十二条，发包人具有下列情形之<br/>一，造成建设工程质量缺陷，应当承担过错责任：<br/>(一)提供的设计有缺陷;<br/>(二)提供或者指定购买的建筑材料、建筑构配件、设备不符合强制性标准;<br/>(三)直接指定分包人分包专业工程。<br/>承包人有过错的，也应当承担相应的过错责任。<br/>第十三条，建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持;但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。<br/>第十四条，当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：<br/>(一)建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期;<br/>(二)承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期;<br/>(三)建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。<br/>第十五条，建设工程竣工前，当事人对工程质量发生争议，工程质量经鉴定合格的，鉴定期间为顺延工期期间。<br/>第十六条，当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。<br/>因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生变化，当事人对该部分工程价款不能协商一致的，可以参照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算工程价款。<br/>建设工程施工合同有效，但建设工程经竣工验收不合格的，工程价款结算参照本解释第三条规定处理。<br/>第十七条，当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理;没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。<br/>第十八条，利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：<br/>(一)建设工程已实际交付的，为交付之日；<br/>(二)建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；<br/>(三)建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人之日。<br/>第十九条，当事人对工程量有争议的，按照施工过程中形成的签证等书面文件确认。承包人能够证明发包人同意其施工，但未能提供签证文件证明工程量发生的，可以按照当事人提供的其他证据确认实际发生的工程量。<br/>第二十条，当事人约定，发包人收到竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，视为认可竣工结算文件的，按照约定处理。承包人请求按照竣工结算文件结算工程价款的，应予支持。<br/>第二十一条，当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据。<br/>第二十二条，当事人约定按照固定价结算工程价款，一方当事人请求对建设工程造价进行鉴定的，不予支持。<br/>第二十三条，当事人对部分案件事实有争议的，仅对有争议的事实进行鉴定，但争议事实范围不能确定，或者双方当事人请求对全部事实鉴定的除外。<br/>第二十四条，建设工程施工合同纠纷以施工行为地为合同履行地。<br/>第二十五条，因建设工程质量发生争议的，发包人可以以总承包人、分包人和实际施工人为共同被告提讼。<br/>第二十六条，实际施工人以转包人、违法分包人为被告的，人民应当依法受理。<br/>实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。<br/>第二十七条，因保修人未及时履行保修义务，导致建筑物毁损或者造成人身、财产损害的，保修人应当承担赔偿责任。